“水客”帶貨往往指以不報關(guān)的形式攜帶進境應(yīng)稅物品構(gòu)成走私違法的行為，而海南套代購免稅品中的離島旅客，是按規(guī)定享受免稅指標的消費者，即便是被人利用也不同于“水客”。本文海關(guān)案件律師、海關(guān)走私辯護律師孫國東探討的是，在不規(guī)范的攜帶行為中，兩者身份之區(qū)別及意義。

一、關(guān)聯(lián)性
套代購免稅品的離島旅客與走私“水客”都與進口物品有關(guān)，且都是攜帶人、對所攜帶物品均不具有所有權(quán)。
（一）水客，是受人之托，有償幫助他人攜帶物品入境的人，通常是多次攜帶入境。水客攜帶的是本就應(yīng)當向海關(guān)申報的物品，不存在自用合理數(shù)量范圍的問題。
水客攜帶物品是進口物品。根據(jù)海關(guān)規(guī)定，進境居民旅客攜帶在境外獲取的個人自用進境物品，總值在5000元人民幣以內(nèi)（含5000元）的；非居民旅客攜帶擬留在中國境內(nèi)的個人自用進境物品，總值在2000元人民幣以內(nèi)（含2000元）的，海關(guān)予以免稅放行，單一品種限自用、合理數(shù)量，但煙草制品、酒精制品以及國家規(guī)定應(yīng)當征稅的20種商品等另按有關(guān)規(guī)定辦理。進境居民旅客攜帶超出5000元人民幣的個人自用進境物品，經(jīng)海關(guān)審核確屬自用的；進境非居民旅客攜帶擬留在中國境內(nèi)的個人自用進境物品，超出人民幣2000元的，海關(guān)僅對超出部分的個人自用進境物品征稅，對不可分割的單件物品，全額征稅。因此，上述5000元、2000元的免稅限值就成了水客攜帶物品之空子。
（二）離島旅客，套代購免稅品的離島旅客是被套代購人員利用的消費者，盡管也是旅客，但是其額度是被他人使用、免稅品被用來進行二次銷售。這些離島旅客一般來說也是有償提供攜帶服務(wù)的人員。
免稅品是進口物品。根據(jù)海關(guān)規(guī)定，離島旅客（限于海南免稅購物優(yōu)惠），是指年滿16周歲，已購買離島機票、火車票、船票，并持有效身份證件（國內(nèi)旅客持居民身份證、港澳臺旅客持旅行證件、國外旅客持護照），離開海南本島但不離境的國內(nèi)外旅客，包括海南省居民。離島旅客每年每人免稅購物額度為10萬元人民幣，不限次數(shù)。免稅商品種類及每次購買數(shù)量限制，按照本公告附件執(zhí)行。超出免稅限額、限量的部分，照章征收進境物品進口稅。旅客購物后乘飛機、火車、輪船離島記為1次免稅購物。正因如此，離島旅客會被組織者利用其額度進行二次銷售牟利。
二、區(qū)別
套代購免稅品的離島旅客與走私“水客”都與進口物品有關(guān)，但是兩者有著本質(zhì)的不同：
（一）跨境交易與境內(nèi)交易。
“水客”攜帶物品屬于跨境攜帶，其物品是由“水客”以外的貨主在境外購買，然后有償委托水客以少量攜帶、多次進境的方式，實現(xiàn)將物品由境外進入到境內(nèi)的目的。其攜帶物品屬于跨境交易，在海關(guān)監(jiān)管上稱為“進境物品”，具有應(yīng)當繳納進境物品進口稅的屬性。
套代購免稅品中離島旅客所攜帶物品，是以其自己的名義向境內(nèi)免稅商店購買，其購買免稅品、攜帶免稅品離島、交付免稅品，均受別人指揮，從中賺取勞務(wù)費。其攜帶物品屬于境內(nèi)交易，本身所購買是免稅品，購買后，不具有應(yīng)當繳納進境物品進口稅的屬性。
（二）海關(guān)監(jiān)管與非海關(guān)監(jiān)管。
由于“水客”攜帶物品屬于跨境攜帶，在通關(guān)過程中，屬于海關(guān)監(jiān)管貨物或物品【注1】，由于其非個人自用的屬性，因而應(yīng)當向海關(guān)申報繳稅。如果不如實申報繳稅，或?qū)嵤┨颖芎ｊP(guān)監(jiān)管行為，則構(gòu)成違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定或走私行為。
套代購免稅品中離島旅客所攜帶物品，雖非個人所有，但是在購買后即不屬于海關(guān)監(jiān)管貨物或物品，購買者個人或套代購行為人均不具有向海關(guān)申報繳稅的義務(wù)，因而，實質(zhì)上不可能構(gòu)成違反海關(guān)監(jiān)管行為或走私行為。
（三）帶工之海關(guān)管理屬性不同。
“水客”攜帶物品屬于跨境攜帶，此時水客收取的帶工費具有避稅或逃稅性質(zhì)，且?guī)ЧべM用不可能超過或不足以繳納物品應(yīng)繳稅額，所以，“水客”收取帶工費本身即明顯具有漏交或偷逃應(yīng)繳稅款之故意。
套代購免稅品中離島旅客所攜帶物品，此時離島旅客收取的帶工費，因為在物品購買后，均不存在向海關(guān)申報繳稅的義務(wù)，因而，其收取之帶工費不具有避稅或逃稅性質(zhì)，也不具有漏交或偷逃應(yīng)繳稅款之故意。
（四）違反海關(guān)規(guī)定之性質(zhì)與后果不同。
“水客”一經(jīng)被海關(guān)查獲，有不如實向海關(guān)申報的，按其情節(jié)不同，定性為違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定或走私行為的，受海關(guān)行政處罰，海關(guān)處罰依據(jù)是《中華人民共和國海關(guān)法》《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實施條例》，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
套代購免稅品中離島旅客，其不存在向海關(guān)申報問題，但是以牟利為目的為他人購買免稅品或?qū)⑺徝舛惼吩趪鴥?nèi)市場再次銷售的，或者購買或者提取免稅品時，提供虛假身份證件或旅行證件、使用不符合規(guī)定身份證件或旅行證件，或者提供虛假離島信息的，海關(guān)處理的結(jié)果：由海關(guān)按照相關(guān)法律法規(guī)處理，且自海關(guān)作出處理決定之日起，3年內(nèi)不得享受離島免稅購物政策，并可依照有關(guān)規(guī)定納入相關(guān)信用記錄。
（五）帶工組織者法律責任不同。
在跨境攜帶“水客”構(gòu)成違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定或走私行為的情況下，一般來說其委托人或貨主是帶工的組織者、指使者、指揮者，在這里主動與被動的角色比較明顯，承擔主犯角色。
而套代購免稅品中的組織、利用他人購買離島免稅品的資格和額度購買免稅品謀取非法利益的人是當然的組織者、指使者、指揮者，由于“組織、利用他人購買離島免稅品的資格和額度”并非法律（目前只有規(guī)范性文件規(guī)定【注2】）所禁止的逃避海關(guān)監(jiān)管之行為，且所購買后的免稅品不具有海關(guān)監(jiān)管屬性，因而不應(yīng)當構(gòu)成走私違法行為。
三、結(jié)束語
將套代購免稅品的離島旅客與走私“水客”區(qū)別開來，有利于區(qū)分不同情況，該懲罰的，依法予以懲罰；不該懲罰的，及時予以教育規(guī)范，其中確實需要懲罰的，可以上升到法律規(guī)范。這樣才能真正起到法律規(guī)范對于國民的指引作用。
【注1】
《海關(guān)法》第三十七條　
“海關(guān)監(jiān)管貨物，未經(jīng)海關(guān)許可，不得開拆、提取、交付、發(fā)運、調(diào)換、改裝、抵押、質(zhì)押、留置、轉(zhuǎn)讓、更換標記、移作他用或者進行其他處置。
海關(guān)加施的封志，任何人不得擅自開啟或者損毀。
人民法院判決、裁定或者有關(guān)行政執(zhí)法部門決定處理海關(guān)監(jiān)管貨物的，應(yīng)當責令當事人辦結(jié)海關(guān)手續(xù)。”
《海關(guān)法》第一百條
“海關(guān)監(jiān)管貨物，是指本法第二十三條所列的進出口貨物，過境、轉(zhuǎn)運、通運貨物，特定減免稅貨物，以及暫時進出口貨物、保稅貨物和其他尚未辦結(jié)海關(guān)手續(xù)的進出境貨物。”
【注2】
一、《中華人民共和國海關(guān)對海南離島旅客免稅購物監(jiān)管辦法》海關(guān)總署公告2020年第79號
“第十七條離島旅客有下列情形之一的，由海關(guān)按照相關(guān)法律法規(guī)處理，且自海關(guān)作出處理決定之日起，3年內(nèi)不得享受離島免稅購物政策，并可依照有關(guān)規(guī)定納入相關(guān)信用記錄：
（一）以牟利為目的為他人購買免稅品或?qū)⑺徝舛惼吩趪鴥?nèi)市場再次銷售的；
（二）購買或者提取免稅品時，提供虛假身份證件或旅行證件、使用不符合規(guī)定身份證件或旅行證件，或者提供虛假離島信息的；
（三）其他違反海關(guān)規(guī)定的。
第十八條違反本辦法規(guī)定，組織、利用他人購買離島免稅品的資格和額度購買免稅品謀取非法利益構(gòu)成違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定或者走私行為的；離島免稅商店有違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為或者走私行為的，由海關(guān)依照《中華人民共和國海關(guān)法》和《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實施條例》的有關(guān)規(guī)定予以處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”
二、財政部、海關(guān)總署、稅務(wù)總局公告2020年第33號（關(guān)于海南離島旅客免稅購物政策的公告）
“六、已經(jīng)購買的離島免稅商品屬于消費者個人使用的最終商品，不得進入國內(nèi)市場再次銷售。
七、對違反本公告規(guī)定倒賣、代購、走私免稅商品的個人，依法依規(guī)納入信用記錄，三年內(nèi)不得購買離島免稅商品；對于構(gòu)成走私行為或者違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為的，由海關(guān)依照有關(guān)規(guī)定予以處理，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
對協(xié)助違反離島免稅政策、擾亂市場秩序的旅行社、運輸企業(yè)等，給予行業(yè)性綜合整治。
離島免稅店違反相關(guān)規(guī)定銷售免稅品，由海關(guān)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)給予處理、處罰。”