陜西浩公律師事務(wù)所 民商事研究院 文章/王鈺涵

（一）新公司法頒行后國有企業(yè)董監(jiān)高履職風(fēng)險防控

1、新《公司法》對國有企業(yè)的意義

今年正式實施的《公司法》在原有框架下，新增了“國家出資公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定”，進一步完善了國家出資公司的相關(guān)要求，推動國有企業(yè)合規(guī)經(jīng)營，成為提升治理水平與推動高質(zhì)量發(fā)展的關(guān)鍵議題。此外，新《公司法》對董事、監(jiān)事和高級管理人員的責(zé)任義務(wù)提出了更高要求。

新《公司法》中的“國家出資公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定”章節(jié)，是此次修訂的一個重要新增內(nèi)容，專門針對國有企業(yè)的特殊性及其在國家經(jīng)濟體系中的重要作用進行規(guī)范，其修訂要點如下：

一是設(shè)國家出資公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定專章，將適用范圍由國有獨資有限責(zé)任公司，擴大到國有獨資、國有資本控股的有限責(zé)任公司、股份有限公司。

二是堅持黨對國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)，強調(diào)國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織的領(lǐng)導(dǎo)作用。

三是要求國有獨資公司董事會成員中外部董事應(yīng)當過半數(shù)。

四是規(guī)定國有獨資公司在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會行使監(jiān)事會職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。

五是增加國家出資公司應(yīng)當依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險控制制度的規(guī)定。

在新《公司法》框架下，國有企業(yè)的合規(guī)經(jīng)營首先涉及公司法的基本要求，國有企業(yè)董監(jiān)高在履職過程中應(yīng)當滿足上一章節(jié)中公司法規(guī)定的企業(yè)高層履職行為的規(guī)范與要求；其次，也包括政治、紀律和國家政策的約束。國有企業(yè)必須通過強化公司治理、提高透明度、加強內(nèi)部控制和風(fēng)險管理，確保其經(jīng)營活動符合法律要求，同時履行好保護國有資產(chǎn)、維護國家利益的職責(zé)。完善的合規(guī)管理體系和有效的監(jiān)督機制，將是國有企業(yè)在新時代背景下實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的重要保障。

2、國有企業(yè)董監(jiān)高的責(zé)任義務(wù)的落實及建議

為確保國有企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，董監(jiān)高不僅需提升自身的法律意識與責(zé)任感，還需通過建立健全內(nèi)部治理體系、加強合規(guī)文化建設(shè)與有效履行黨組織的領(lǐng)導(dǎo)作用，落實各項責(zé)任義務(wù)。主要有以下幾個方面：

(1) 加強法律和制度的理解與執(zhí)行

國有企業(yè)董監(jiān)高需嚴格遵守《公司法》和國有企業(yè)相關(guān)法律法規(guī)等相關(guān)法律法規(guī)。新《公司法》明確了董監(jiān)高在履職中的責(zé)任，并強調(diào)了對董監(jiān)高不履行或怠于履行職責(zé)時的賠償責(zé)任，如《公司法》第五十一條規(guī)定對因公司股東未足額繳納出資從而導(dǎo)致公司損失的情形，負有責(zé)任的董事應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任；第五十三條則規(guī)定股東抽逃出資，造成公司損失時，負有責(zé)任的董監(jiān)高應(yīng)當與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；第一百九十一條規(guī)定董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)因故意或重大過失給他人造成傷害的應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任……同時，國有企業(yè)董監(jiān)高應(yīng)加強對相關(guān)法律法規(guī)的理解，避免出現(xiàn)未履職或履職不到位等情形。

從治理層面，建議國有企業(yè)可以制定董監(jiān)高履職的專項合規(guī)政策，整合其職責(zé)、權(quán)限及行為準則，確保在企業(yè)經(jīng)營管理過程中嚴格遵循法律法規(guī)和章程，降低風(fēng)險責(zé)任。加強董監(jiān)高履職的內(nèi)部控制體系建設(shè)，規(guī)范其提案、召集、決策、執(zhí)行及監(jiān)督等各個環(huán)節(jié)，確保履職行為的合規(guī)性和有效性。

(2) 合法合規(guī)作出及執(zhí)行決議

在實際公司運營中，董監(jiān)高不規(guī)范作出或執(zhí)行決議的情況屢見不鮮，給公司治理帶來了重大隱患。為確保公司決策的合法性與合規(guī)性，新《公司法》對董監(jiān)高的決議行為提出了明確要求。首先，會議召開和決議作出的程序必須嚴格遵循法律和公司章程的規(guī)定。其次，決議內(nèi)容應(yīng)合法合規(guī)，不得違反法律、行政法規(guī)或公司章程。正如《公司法》第二十五條所述，公司股東會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。即便決議通過，如果其內(nèi)容違法，也將被認定為無效。而最為關(guān)鍵之處則在于董監(jiān)高需依照《公司法》第一百八十條，忠實履職，盡到勤勉義務(wù)，確保決策符合公司最大利益，避免個人利益與公司利益發(fā)生沖突。通過合法合規(guī)地作出和執(zhí)行決議，不僅可以提升公司治理的水平，還能有效防范法律風(fēng)險，確保公司的長期穩(wěn)健發(fā)展。

從治理層面，建議國有企業(yè)可以建立健全決策機制，確保所有決議符合相關(guān)法律法規(guī)和公司章程，國有企業(yè)在委派董事時，要加強對委派董事的合規(guī)培訓(xùn)，以確保其明確了解自身的角色和責(zé)任邊界。同時，企業(yè)應(yīng)確保決策過程透明、規(guī)范，并定期評估決策執(zhí)行的合規(guī)性與效果。此外，企業(yè)也應(yīng)當完善信息披露制度，提高對外溝通的透明度，增強各方利益相關(guān)者的信任，最終實現(xiàn)有效的公司治理。

(3) 董監(jiān)高自身廉潔自律

國有企業(yè)董監(jiān)高在廉潔方面亦應(yīng)承擔(dān)重要責(zé)任。他們需嚴格遵守法律法規(guī)和企業(yè)內(nèi)部規(guī)章，確保不利用職權(quán)為個人謀取私利。此外，建立透明的決策機制和責(zé)任追究制度也是關(guān)鍵，確保所有決策過程公開、公正，并對不當行為進行及時處理。

為了提升廉潔自律意識，國有企業(yè)應(yīng)加強對董監(jiān)高的廉潔教育與培訓(xùn)，幫助其提高道德素養(yǎng)和法律意識。同時，鼓勵公眾參與輿論監(jiān)督，形成外部制約，推動企業(yè)內(nèi)部廉潔文化的建立與發(fā)展。

(4) 適當引入董監(jiān)高保險機制

《公司法》第一百九十三條規(guī)定：“公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)而可能承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險。”考慮到董監(jiān)高在企業(yè)運營中的重要性及其可能面臨的多種風(fēng)險，引入董監(jiān)高保險機制是一個值得重視的選擇。在實施這一機制時，公司應(yīng)充分考慮董監(jiān)高的職責(zé)范圍、潛在風(fēng)險以及保險產(chǎn)品的承保范圍和保費等因素。公司可以為董事、監(jiān)事和高級管理人員投保相應(yīng)的責(zé)任保險，以便在他們因執(zhí)行公司職務(wù)而面臨賠償責(zé)任時提供必要的保障。

同時，適當?shù)谋ｋU措施能夠有效提升國有企業(yè)董監(jiān)高的盡職意識，使他們在履行職務(wù)時更加謹慎，減少因決策失誤或其他潛在風(fēng)險導(dǎo)致的個人責(zé)任，從而促進企業(yè)整體治理水平的提高和可持續(xù)發(fā)展。

(5) 重視黨組織的領(lǐng)導(dǎo)作用

國有企業(yè)中，董監(jiān)高還需與黨組織協(xié)同合作，支持其在重大經(jīng)營決策中的領(lǐng)導(dǎo)地位。黨組織的監(jiān)督與指導(dǎo)不僅能夠提升企業(yè)的合規(guī)性，還有助于實現(xiàn)長期可持續(xù)發(fā)展，通過加強政治引領(lǐng)，確保企業(yè)在市場競爭中始終保持正確的發(fā)展方向。