新公司法修訂的一個(gè)顯著亮點(diǎn)是從各個(gè)維度強(qiáng)化了公司治理中董事、監(jiān)事及高級管理人員的義務(wù)與責(zé)任，因而有“賠償法”之稱。在中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度中，董事、監(jiān)事、高級管理人員實(shí)際是股東資產(chǎn)和公司事務(wù)的托管者，托管者的身份要求他們必須對公司盡忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)貫穿公司設(shè)立到清算全過程，倒逼他們積極主動(dòng)履職，實(shí)現(xiàn)權(quán)責(zé)相匹配，推動(dòng)公司內(nèi)部治理機(jī)制的優(yōu)化。

股東未按期足額出資，給公司造成損失的

NO.1

負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

新公司法第五十一條是新增加的規(guī)定，新公司法生效實(shí)施后，董事會的一項(xiàng)核心工作，將會是關(guān)注和核查股東的出資情況。公司自成立后至公司清算注銷，公司董事會對股東的出資情況始終負(fù)有核查、催繳義務(wù)，該義務(wù)貫穿公司的整個(gè)生命周期。如果經(jīng)核查發(fā)現(xiàn)股東逾期未能出資或者未足額出資的，董事會有責(zé)任以公司的名義向股東書面催繳，否則未來面對債權(quán)人起訴，主管或者負(fù)責(zé)催繳義務(wù)的董事因主觀上故意或者重大過失不作為，造成損失的，應(yīng)當(dāng)對未出資本金和利息承擔(dān)賠償責(zé)任。將賠償責(zé)任直接歸責(zé)于負(fù)有責(zé)任的董事，能夠有效防止董事會核查、催繳出資的義務(wù)淪為程序空轉(zhuǎn)。

股東抽逃出資，給公司造成損失的

NO.2

負(fù)有責(zé)任董事、監(jiān)事、高級管理人員

承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

新公司法第五十三條第二款吸收了公司法解釋三第十四條規(guī)定，對股東抽逃出資行為，明確可以歸責(zé)于董監(jiān)高的連帶賠償責(zé)任。股東抽逃出資，在實(shí)踐中通常需要公司內(nèi)部人員尤其是董監(jiān)高的協(xié)助才能完成。在這里對“負(fù)有責(zé)任”的理解并不限于積極協(xié)助股東抽逃出資行為，如抽逃出資部分直接轉(zhuǎn)入董監(jiān)高的個(gè)人賬戶或者董監(jiān)高配合在抽逃出資相關(guān)文書上簽字等。消極履職、未盡到勤勉義務(wù)給公司造成損失的，依然構(gòu)成本法所稱的“負(fù)有責(zé)任”。如負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)審批的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人未盡到合理審查責(zé)任，導(dǎo)致股東抽逃出資的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

公司違法減資，給公司造成損失的，

NO.3

負(fù)有責(zé)任董事、監(jiān)事、高級管理人員

應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

新公司法對注冊資本繳納期限進(jìn)行了調(diào)整，公司需要根據(jù)新公司法和《國務(wù)院關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國公司法〉注冊資本登記管理制度的規(guī)定》對出資繳納期限進(jìn)行調(diào)整，其中一部分公司就面臨減資的選擇。新公司法第二百二十四條、第二百二十五條對公司減資程序、條件作出了明確清晰的規(guī)定。公司減資有著嚴(yán)格程序要求，董監(jiān)高為避免因違法減資承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)積極履行忠實(shí)勤勉義務(wù)，關(guān)注減資方案是否合法、合規(guī)、合章，監(jiān)督減資程序的合規(guī)性。

違規(guī)進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易

NO.4

董事、監(jiān)事、高級管理人員

所得收入歸公司所有

法律雖不禁止關(guān)聯(lián)交易，但是明確要求不得利用關(guān)聯(lián)交易損害公司利益，關(guān)聯(lián)人要保證關(guān)聯(lián)交易的公平性，不得損害任何一方的利益。新公司法在老法基礎(chǔ)上擴(kuò)大了關(guān)聯(lián)人的范圍，增加了一般性的關(guān)聯(lián)交易報(bào)告義務(wù)和回避表決規(guī)則，明確識別不公允關(guān)聯(lián)交易的程序規(guī)則。新公司法規(guī)制的重點(diǎn)是如何識別可能損害公司利益的關(guān)聯(lián)交易并明確對應(yīng)的責(zé)任歸責(zé)。合法的自我交易或者關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)滿足向董事會或者股東會報(bào)告，并經(jīng)董事會或者股東會決議通過的程序性要件以及價(jià)格公允的實(shí)質(zhì)性要件，否則，董監(jiān)高有可能因違規(guī)進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)

NO.5

過錯(cuò)賠償責(zé)任

新公司法第一百九十一條規(guī)定，董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。相較于公司法第一百八十八條，該條是新增規(guī)定。在老公司法項(xiàng)下，董事、高級管理人員的責(zé)任通常限于公司或者股東，新公司法將賠償責(zé)任的范圍明確擴(kuò)大至第三人。董事、高級管理人員因故意或者重大過失造成第三人損害，直接向第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，不再成為躲在公司背后的損害賠償責(zé)任承擔(dān)者。

公司違法分配利潤，給公司造成損失的

NO.6

負(fù)有責(zé)任董事、監(jiān)事、高級管理人員

應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

新公司法第二百一十一條規(guī)定，公司違反本法規(guī)定向股東分配利潤的，股東應(yīng)當(dāng)將違反規(guī)定分配的利潤退還公司；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司違法分配利潤的行為，不僅不利于公司健康發(fā)展，還可能損害債權(quán)人的合法權(quán)益。董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)恪守勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意義務(wù)。在分配利潤時(shí)務(wù)必按照法定程序分配，即彌補(bǔ)公司虧損和提取公積金后所余稅后利潤方可按照章程或者全體股東的約定分配。

違法進(jìn)行財(cái)務(wù)資助，給公司造成損失的

NO.7

負(fù)有責(zé)任董事、監(jiān)事、高級管理人員

應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

財(cái)務(wù)資助，通俗來說就是公司拿自己的錢幫別人購買自己的股票，這里的購買指提供贈(zèng)與、借款、擔(dān)保及其他財(cái)務(wù)資助。如果一旦允許這樣做，很可能出現(xiàn)公司資產(chǎn)向控制人或未來股東流出，違反公司資本制度。新公司法第一百六十三條明確財(cái)務(wù)資助原則上被法律禁止，同時(shí)列舉了兩種例外情形，一是適用于員工股權(quán)激勵(lì)，二是為公司利益。沒有經(jīng)過法定程序、缺乏正當(dāng)理由，違法進(jìn)行財(cái)務(wù)資助的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員承擔(dān)。

受指示損害公司利益，

董事、高級管理人員

NO.8

承擔(dān)連帶責(zé)任

新公司法第一百九十二條規(guī)定，公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。該規(guī)定既是對控股股東和實(shí)際控制人的約束，也是對董事、高級管理人員的限制。董事、高級管理人員只要按照公司控股股東、實(shí)際控制人指示從事了損害公司利益的行為，不管主觀上是惡意還是疏忽，按照共同侵權(quán)理論，均要承擔(dān)連帶責(zé)任。董事、高級管理人員要明辨上級指令，避免在決策過程中受到不當(dāng)影響。

未及時(shí)清算，給公司或者債權(quán)人造成損失

NO.9

作為清算義務(wù)人的董事承擔(dān)賠償責(zé)任

新公司法第二百三十二條在老法基礎(chǔ)上，增加了董事作為清算義務(wù)人的賠償責(zé)任，即董事作為清算義務(wù)人，未及時(shí)履職，應(yīng)當(dāng)賠償公司或者債權(quán)人的損失。

今后，對董監(jiān)高的追責(zé)訴訟將成為公司法領(lǐng)域的新類型糾紛，人民法院審理此類糾紛，應(yīng)當(dāng)秉持謹(jǐn)慎適用、當(dāng)用則用的原則，通過法律手段提升公司治理水平，保護(hù)公司、股東和相關(guān)方的利益，推進(jìn)中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的完善和社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

來源：上海二中院

編輯：LZ