薛虹，北京師范大學(xué)法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師

楊靈麗，北京師范大學(xué)法學(xué)院博士研究生

原文刊載于《電子知識產(chǎn)權(quán)》2024年第9期

摘要：云計算不僅是數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的基礎(chǔ)設(shè)施，還是促進新質(zhì)生產(chǎn)力發(fā)展的核心推力。歐盟生效的《數(shù)據(jù)法》對用戶的云數(shù)據(jù)遷移和服務(wù)轉(zhuǎn)換權(quán)益提供了高水平的法律保障。而我國目前的法律法規(guī)對云計算的規(guī)定尚不充分，云計算涉及的數(shù)據(jù)遷移特殊問題更缺乏充分、系統(tǒng)的法律規(guī)范。云服務(wù)商制定的數(shù)據(jù)遷移服務(wù)規(guī)則和協(xié)議對用戶權(quán)利有決定性的影響。除了政府部門的政務(wù)云服務(wù)合同，云服務(wù)商通常利用其優(yōu)勢地位設(shè)定顯失公平的格式條款，致使用戶數(shù)據(jù)遷移權(quán)受限、遷移數(shù)據(jù)安全難以保障、數(shù)據(jù)被動遷移、難以尋求法律救濟。為規(guī)避上述云數(shù)據(jù)遷移法律風險，制定一般用戶數(shù)據(jù)遷移服務(wù)規(guī)則時應(yīng)明確數(shù)據(jù)遷移權(quán)的原則和范圍，確立云服務(wù)商的安全保障法定義務(wù)，完善服務(wù)規(guī)則與協(xié)議關(guān)于用戶數(shù)據(jù)遷移的約定，并在政務(wù)云數(shù)據(jù)遷移合同中加大對系統(tǒng)兼容性的法律關(guān)照與權(quán)益保護，以促進各大云服務(wù)商之間的良性競爭，保障一般用戶的數(shù)據(jù)遷移權(quán)益。

關(guān)鍵詞：新質(zhì)生產(chǎn)力；云計算；數(shù)據(jù)遷移；服務(wù)規(guī)則；安全保障義務(wù)

一、引言

在我國加速發(fā)展的數(shù)字經(jīng)濟中，數(shù)據(jù)成為關(guān)鍵生產(chǎn)要素，正在發(fā)揮乘數(shù)效應(yīng)，拓展新的經(jīng)濟增長空間，催生新業(yè)態(tài)、新動能。數(shù)據(jù)的云端存儲、處理和流通是數(shù)據(jù)資源化、資產(chǎn)化、資本化的前提條件。云計算是數(shù)據(jù)處理的最基本方式，是數(shù)據(jù)要素的基礎(chǔ)設(shè)施，是決定數(shù)據(jù)要素配置的新質(zhì)生產(chǎn)力。但關(guān)于云計算的法律制度尚有待豐富和發(fā)展。

不同于硬盤等傳統(tǒng)存儲工具，云服務(wù)器作為一個虛擬機，具有靈活性和可擴展性等突出優(yōu)勢，已成為規(guī)模化數(shù)據(jù)存儲的主流選擇。云服務(wù)涵蓋非常廣泛的不同目的、功能和技術(shù)設(shè)置的服務(wù)。根據(jù)廣泛使用的標準，其包括基礎(chǔ)設(shè)施即服務(wù)（IaaS）、平臺即服務(wù)（PaaS）和軟件即服務(wù)（SaaS）。這些服務(wù)提供模式代表了云服務(wù)提供的具體、預(yù)先打包的通信技術(shù)資源組合，并衍生出新的變體。用戶使用云計算相關(guān)服務(wù)（以下簡稱“云服務(wù)”）時，經(jīng)常有在云服務(wù)器之間遷移數(shù)據(jù)的需要。為避免不必要和繁瑣的數(shù)據(jù)遷移障礙，并確保用戶不會因切換過程而丟失任何數(shù)據(jù)，云服務(wù)商必須采取一系列的措施，并與用戶達成相關(guān)的協(xié)議。如果缺乏法律規(guī)定，云服務(wù)商更換或終止云服務(wù)時，數(shù)據(jù)遷移的問題將非常突出。

一般而言，用戶在遷移數(shù)據(jù)之前，首先需要對云服務(wù)器中的數(shù)據(jù)進行備份，以防止數(shù)據(jù)丟失或損壞。然后，用戶根據(jù)實際情況選擇合適的遷移方式，常見方式包括網(wǎng)絡(luò)傳輸、磁盤拷貝、數(shù)據(jù)同步等。在完成數(shù)據(jù)遷移后，需要對目標服務(wù)器上的數(shù)據(jù)進行驗證，以保障數(shù)據(jù)的完整性和準確性。如果遷移的是應(yīng)用程序服務(wù)器，還需要更新相關(guān)的配置文件，如數(shù)據(jù)庫連接配置、文件路徑等，以確保應(yīng)用程序能夠正常訪問遷移后的數(shù)據(jù)。

用戶遷移云服務(wù)器上的數(shù)據(jù)須遵守云服務(wù)提供者的服務(wù)規(guī)則和服務(wù)協(xié)議，其中暗含對用戶權(quán)益不利的內(nèi)容，存在較大的法律風險。國內(nèi)鮮有關(guān)于用戶數(shù)據(jù)遷移服務(wù)協(xié)議及其法律風險的研究，更是缺乏對云服務(wù)用戶的深入具體的類型化研究，以數(shù)據(jù)遷移權(quán)確權(quán)作為必要救濟途徑的研究也寥寥無幾。國外對云計算服務(wù)協(xié)議的法律問題的研究較早，但在用戶云計算數(shù)據(jù)遷移服務(wù)協(xié)議的權(quán)益保障程度比較，以及數(shù)據(jù)遷移救濟等方面，國外研究也是剛起步。歐盟的《數(shù)據(jù)法》全面保障了用戶的云數(shù)據(jù)遷移、服務(wù)轉(zhuǎn)換權(quán)益，在國際上屬于較高水平的法律制度，對構(gòu)建我國的云計算數(shù)據(jù)遷移服務(wù)規(guī)則法律規(guī)范有重要借鑒意義。

本文試圖探索云服務(wù)用戶數(shù)據(jù)遷移相關(guān)的服務(wù)規(guī)則及協(xié)議的法律風險問題，對比分析政府用戶及其他用戶在此場景下的法律關(guān)系，研究風險管理的方法和法律應(yīng)對策略。

二、云計算：加速新質(zhì)生產(chǎn)力發(fā)展的核心推力

2024年《政府工作報告》強調(diào)將大力推進現(xiàn)代化產(chǎn)業(yè)體系建設(shè)，加快發(fā)展新質(zhì)生產(chǎn)力。新質(zhì)生產(chǎn)力是先進生產(chǎn)力的外在表現(xiàn)。《數(shù)字經(jīng)濟及其核心產(chǎn)業(yè)統(tǒng)計分類（2021）》明確界定了數(shù)字經(jīng)濟的內(nèi)涵，并劃定了數(shù)字經(jīng)濟的5個核心產(chǎn)業(yè)類型。云計算技術(shù)是加速新質(zhì)生產(chǎn)力發(fā)展的核心推力，其在數(shù)字產(chǎn)品制造、數(shù)字產(chǎn)品服務(wù)、數(shù)字技術(shù)應(yīng)用、數(shù)字要素驅(qū)動、數(shù)字化效率提升等方面發(fā)揮了關(guān)鍵作用。

云計算縮短數(shù)字產(chǎn)品制造周期，是促進新質(zhì)生產(chǎn)力發(fā)展的加速器。云計算提供了強大的計算和存儲能力，支持復(fù)雜的設(shè)計和工程計算，使得數(shù)字產(chǎn)品的設(shè)計和制造過程更加高效和準確。云計算的彈性資源分配能力可以根據(jù)項目需求動態(tài)調(diào)整，降低了數(shù)字產(chǎn)品制造的成本和時間。通過云平臺，團隊成員可以在世界任何地方協(xié)同工作，加速產(chǎn)品從設(shè)計到生產(chǎn)的周期。云計算技術(shù)的靈活性與可擴展性云為企業(yè)提供了高度靈活和可擴展的計算資源。企業(yè)可以根據(jù)實際需求快速增加或減少資源，無需進行大規(guī)模的前期投資。這種靈活性使得企業(yè)能夠迅速適應(yīng)市場的變化，從而加速新產(chǎn)品的開發(fā)和上市。

云計算優(yōu)化數(shù)字產(chǎn)品服務(wù)，是促進新質(zhì)生產(chǎn)力發(fā)展的助燃劑。云服務(wù)模式允許企業(yè)以服務(wù)的形式向客戶提供數(shù)字產(chǎn)品，如軟件即服務(wù)（SaaS），增加產(chǎn)品的可訪問性和便利性。云平臺可以實時收集用戶反饋和使用數(shù)據(jù)，幫助企業(yè)不斷優(yōu)化產(chǎn)品和服務(wù)，提升用戶體驗。云計算的高可靠性和可擴展性能夠保證數(shù)字產(chǎn)品服務(wù)的穩(wěn)定性和高質(zhì)量，提高客戶滿意度和忠誠度。

云計算助力數(shù)字技術(shù)應(yīng)用，是促進新質(zhì)生產(chǎn)力發(fā)展的推動器。云計算為大數(shù)據(jù)分析、人工智能、物聯(lián)網(wǎng)等先進數(shù)字技術(shù)的應(yīng)用提供了必要的計算資源和平臺，促進了這些技術(shù)的普及和發(fā)展。云平臺上的各種開發(fā)工具和服務(wù)簡化了新技術(shù)的集成和應(yīng)用，加速了企業(yè)的創(chuàng)新過程。企業(yè)可以通過云計算快速實驗和部署新技術(shù)，降低技術(shù)創(chuàng)新的門檻和風險。

云計算驅(qū)動數(shù)字要素，是促進新質(zhì)生產(chǎn)力發(fā)展的催化劑。云計算使得數(shù)據(jù)的收集、存儲、分析和利用變得更加容易和經(jīng)濟，將數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)化為支持決策和創(chuàng)新的重要資產(chǎn)。云技術(shù)支持多源數(shù)據(jù)的整合和實時分析，為企業(yè)提供了驅(qū)動業(yè)務(wù)發(fā)展的深刻洞察。數(shù)字要素的高效利用促進了資源配置的優(yōu)化，提高了企業(yè)的競爭力。

云計算提升數(shù)字化效率，是促進新質(zhì)生產(chǎn)力發(fā)展的動力源。云計算支持企業(yè)的業(yè)務(wù)流程自動化和數(shù)字化，減少了人工操作的錯誤和成本，提高了工作效率。企業(yè)可以利用云平臺進行遠程辦公、協(xié)同工作，提升團隊的協(xié)作效率和靈活性。通過云計算，企業(yè)能夠更快地響應(yīng)市場變化，縮短產(chǎn)品上市時間，提升整體運營效率。

云計算技術(shù)在核心產(chǎn)業(yè)應(yīng)用廣泛且深入，已成為促進新質(zhì)生產(chǎn)力發(fā)展的強大內(nèi)推力。鑒于此，分析我國云計算數(shù)據(jù)遷移服務(wù)法律風險，研究歐盟《數(shù)據(jù)法》中云數(shù)據(jù)遷移服務(wù)規(guī)則，構(gòu)建我國云服務(wù)數(shù)據(jù)遷移法律規(guī)范，已是不可回避的時代要求。

三、云計算數(shù)據(jù)遷移的現(xiàn)實困境

（一）制度困境：云計算數(shù)據(jù)遷移專法的缺失及功能不足

1.國家層面：數(shù)據(jù)法律框架中數(shù)據(jù)遷移規(guī)定的空白

云計算服務(wù)包括基礎(chǔ)設(shè)施即服務(wù)（IaaS）、平臺即服務(wù)（PaaS）和軟件即服務(wù)（SaaS）三種類型。無論用戶選擇哪一種服務(wù)模式，都會將數(shù)據(jù)存儲在云服務(wù)商提供的云服務(wù)器上。用戶類型具體包括政府部門、企業(yè)、個人、機構(gòu)組織。相應(yīng)地，云計算數(shù)據(jù)類型也不相同。從法律性質(zhì)來講，用戶數(shù)據(jù)又可以被劃分為商業(yè)機密、作品、個人隱私以及其他類型的數(shù)據(jù)。總的來說，云計算用戶數(shù)據(jù)是指所有儲存在云服務(wù)器中的數(shù)據(jù)。

我國尚未開展專門的數(shù)據(jù)遷移立法工作，相關(guān)規(guī)定散見在《網(wǎng)絡(luò)安全法》《數(shù)據(jù)安全法》等法律法規(guī)中。

2016年11月7日，《網(wǎng)絡(luò)安全法》出臺，該法全面規(guī)范了網(wǎng)絡(luò)安全，并首次提出了“重要數(shù)據(jù)”的概念，規(guī)定了將數(shù)據(jù)的保護作為一項獨立的法律權(quán)益。該法要求重要數(shù)據(jù)必須存儲在國內(nèi)，且禁止未經(jīng)批準的跨境數(shù)據(jù)傳輸。2021年6月10日，《數(shù)據(jù)安全法》通過。該法對數(shù)據(jù)安全和發(fā)展原則、數(shù)據(jù)分級分類、促進安全跨境數(shù)據(jù)流動等多個方面作出了規(guī)定。《數(shù)據(jù)安全法》明確了數(shù)據(jù)處理和數(shù)據(jù)安全的定義，提出建立分級分類管理制度，確定了重要數(shù)據(jù)保護目錄，并強調(diào)了政務(wù)數(shù)據(jù)在數(shù)字化轉(zhuǎn)型過程中的作用。

從政策層面看，2022年12月，《中共中央國務(wù)院關(guān)于構(gòu)建數(shù)據(jù)基礎(chǔ)制度更好發(fā)揮數(shù)據(jù)要素作用的意見》（以下簡稱“數(shù)據(jù)二十條”）頒布。2023年3月國家數(shù)據(jù)局成立，頂層設(shè)計和管理機構(gòu)的設(shè)立使得數(shù)據(jù)要素進入了快速推進階段。隨著互聯(lián)網(wǎng)的深入發(fā)展與線上平臺的迭代普及，數(shù)據(jù)越來越成為影響市場經(jīng)濟發(fā)展的重要新型生產(chǎn)要素。數(shù)據(jù)確權(quán)、數(shù)據(jù)庫建設(shè)、數(shù)據(jù)的流通與共享等問題成為知識產(chǎn)權(quán)理論與實務(wù)界密切關(guān)注的對象。在反壟斷、著作權(quán)等類別的課題中都有數(shù)據(jù)的參與，數(shù)據(jù)確權(quán)、數(shù)據(jù)的流通與共享、數(shù)據(jù)庫建設(shè)等與數(shù)據(jù)相關(guān)的項目占據(jù)非法學(xué)的知識產(chǎn)權(quán)交叉項目絕大部分。2023年12月，國家數(shù)據(jù)局發(fā)布了《“數(shù)據(jù)要素×”三年行動計劃（2024—2026年）（征求意見稿）》，提出培育數(shù)據(jù)安全服務(wù)、開展基于云端的安全服務(wù)的指導(dǎo)思想。

2.地方層面：政務(wù)云數(shù)據(jù)管理與立法局限性

經(jīng)北大法寶法律法規(guī)檢索可知，地方性立法僅對政務(wù)云做了規(guī)定，除了涉密的政府用戶數(shù)據(jù)，其他公共機構(gòu)用戶的數(shù)據(jù)、企業(yè)用戶的數(shù)據(jù)和個人用戶的數(shù)據(jù)都未納入規(guī)制范圍。以“云”為檢索要素可知，共有17部地方性法規(guī)和12部政府規(guī)章對政務(wù)云作了規(guī)定。貴州、濟南、重慶、上海四地關(guān)注到了政務(wù)云數(shù)據(jù)的遷移。其中，貴州規(guī)定了政務(wù)云數(shù)據(jù)安全及風險管控措施，重慶規(guī)定了禁止行為，上海新增了法律責任、三方評估等條款，濟南更是對境外云平臺做出了禁止準入的規(guī)定。從政務(wù)云數(shù)據(jù)的規(guī)范程度來講，貴州省立法最多，貴陽和上海的規(guī)定最全面。即便上述省份已經(jīng)加大了對政務(wù)云數(shù)據(jù)法律規(guī)范的關(guān)注程度，但多為倡導(dǎo)性、概括性條款，缺乏較強的法律適用性。

綜上可知，我國現(xiàn)行的數(shù)據(jù)法律法規(guī)、規(guī)章未對云服務(wù)用戶數(shù)據(jù)遷移作出規(guī)定，用戶在數(shù)據(jù)遷移方面的法律保障明顯不足。地方性立法在這方面的關(guān)注度亦低，即便在政務(wù)云領(lǐng)域，也僅有少數(shù)省市涉及數(shù)據(jù)遷移的規(guī)定，且多為鼓勵性質(zhì)的條款，而非強制性指令。在法律規(guī)范缺位的情況下，用戶遷移數(shù)據(jù)主要受云服務(wù)提供商設(shè)定的服務(wù)規(guī)則和服務(wù)協(xié)議的約束，并要承受由此帶來的法律風險。在法律制度層面規(guī)范云服務(wù)相關(guān)規(guī)則和協(xié)議，對于保護用戶權(quán)益和構(gòu)建更為透明和公平的云服務(wù)市場具有至關(guān)重要的作用，促進云服務(wù)商在協(xié)議中就用戶數(shù)據(jù)遷移權(quán)給予充分重視，以確保用戶權(quán)益得到有效維護，同時減少因缺乏明確規(guī)定而可能產(chǎn)生的糾紛。

（二）實踐困境：用戶數(shù)據(jù)遷移服務(wù)規(guī)則及協(xié)議普遍存在的問題

云服務(wù)提供者（云服務(wù)商）通常公布其提前擬定的服務(wù)規(guī)則和服務(wù)協(xié)議主要條款。用戶簽訂服務(wù)協(xié)議時，服務(wù)規(guī)則和格式條款自動成為服務(wù)協(xié)議的組成部分，對用戶產(chǎn)生約束力。一旦用戶因云服務(wù)商效率低下、數(shù)據(jù)安全和隱私保護不足、費用過高，或者出現(xiàn)更優(yōu)的云服務(wù)產(chǎn)品等原因而選擇終止協(xié)議或者不再續(xù)約，就不得不面對諸多關(guān)于數(shù)據(jù)遷移的不合理合同限制。

1.用戶數(shù)據(jù)遷移缺乏安全保障

工信部于2022年4月發(fā)布的《云計算安全責任共擔模型》以及云計算開源產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟于2020年發(fā)布的《云計算安全責任共擔白皮書》，可以視為云服務(wù)商用戶安全保障義務(wù)的行業(yè)標準。標準規(guī)定，從底層物理數(shù)據(jù)中心到上層數(shù)據(jù)可共分為七類，包括物理基礎(chǔ)設(shè)施、資源抽象和管理、操作系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)控制、應(yīng)用、數(shù)據(jù)、身份識別和訪問管理。其中，底層安全責任一般由云服務(wù)商承擔，上層安全責任則由云用戶負責，除兩者獨立承擔的責任外，中間部分安全責任由兩者共同承擔。在基礎(chǔ)設(shè)施即服務(wù)模式下，底層的物理基礎(chǔ)設(shè)施安全、資源抽象和管理安全一般應(yīng)由云服務(wù)提供者負責，而操作系統(tǒng)安全、網(wǎng)絡(luò)控制安全、應(yīng)用安全、數(shù)據(jù)安全、身份識別和訪問管理安全由云服務(wù)提供者和云服務(wù)用戶共同負責。數(shù)據(jù)遷移安全屬于用戶與云服務(wù)商應(yīng)共同負責的范疇。

與行業(yè)標準相比，云服務(wù)商的服務(wù)協(xié)議并未直接涵蓋用戶數(shù)據(jù)遷移的相關(guān)內(nèi)容，僅規(guī)定了合同終止后用戶數(shù)據(jù)的保存和提取方案，缺乏云服務(wù)商保障數(shù)據(jù)遷移安全的內(nèi)容。服務(wù)協(xié)議可劃分為三類。第一類是在服務(wù)合同終止后，云服務(wù)商會保留用戶的數(shù)據(jù)一段既定的時間，但具體長度則因供應(yīng)商的不同而異。例如，騰訊云會在數(shù)據(jù)遷移結(jié)束后的24小時內(nèi)保留原始數(shù)據(jù)。第二類是在服務(wù)合同結(jié)束后立即刪除所有的用戶數(shù)據(jù)，百度云的數(shù)據(jù)傳輸服務(wù)就是樣例。第三類是前兩種方式的折衷。云服務(wù)商在合同結(jié)束后既不主動保留用戶數(shù)據(jù)，也不立即刪除，而是由服務(wù)商自主決定保留期限。

云服務(wù)商為吸引用戶購買其數(shù)據(jù)遷移服務(wù)，往往會提供免費的數(shù)據(jù)遷移平臺，例如百度智能云的數(shù)據(jù)流轉(zhuǎn)平臺。包括百度云、阿里云在內(nèi)的大部分云服務(wù)商雖保證會對服務(wù)提供可靠性支撐，但是并不保證任何免費服務(wù)的可靠性和穩(wěn)定性，亦不對用戶使用或不能使用免費遷移服務(wù)的結(jié)果承擔任何責任。這種可靠性支撐該如何評估，是否與收費服務(wù)同樣標準，以及不對服務(wù)任何可靠性作出承諾是否意味著用戶遷移數(shù)據(jù)的安全性也不被保證呢？我們不得而知。

云服務(wù)商將數(shù)據(jù)遷移前的備份責任轉(zhuǎn)嫁給用戶自身。數(shù)據(jù)遷移前，用戶需要自己承擔確保數(shù)據(jù)完整及進行數(shù)據(jù)備份的義務(wù)，云服務(wù)商不對未備份的遷移數(shù)據(jù)的丟失、損壞等后果擔責。對遷移數(shù)據(jù)進行校驗是保證傳輸數(shù)據(jù)完整性與可讀性的必要程序，作為遷移服務(wù)的提供者，云服務(wù)商理應(yīng)承擔起遷移數(shù)據(jù)校驗的責任。百度云的數(shù)據(jù)傳輸服務(wù)要求用戶自行觸發(fā)數(shù)據(jù)校驗功能以核驗遷移數(shù)據(jù)是否完整，而百度云所提供的免費數(shù)據(jù)流轉(zhuǎn)平臺則默認自動開啟數(shù)據(jù)校驗。但是如上所言，百度云并不對其提供的免費服務(wù)即數(shù)據(jù)流轉(zhuǎn)平臺的可靠性負責。因而，該平臺自動開啟的數(shù)據(jù)校驗功能的可依賴度也就大打折扣。

2.用戶數(shù)據(jù)遷移自由受到限制

從數(shù)據(jù)遷移服務(wù)協(xié)議來看，用戶在數(shù)據(jù)遷移方面的自由度相對受限。一方面，很多云服務(wù)商并未明確授權(quán)用戶進行數(shù)據(jù)遷移，即使存在一定程度的數(shù)據(jù)遷移權(quán)限，也常常伴隨著時間限制、數(shù)據(jù)保留費用等條件限制。另一方面，即便用戶能獲取當前云服務(wù)中的數(shù)據(jù)，他們能否成功地將數(shù)據(jù)遷移到其他云平臺，往往取決于云服務(wù)技術(shù)的兼容性以及用戶數(shù)據(jù)在不同云平臺間的互通性。

相比之下，政府部門作為云服務(wù)的特殊用戶，在政務(wù)云采購合同中一般享有完全的數(shù)據(jù)遷移自由和遷移成功保障。以《平頂山市政務(wù)云平臺購買服務(wù)合同》為例，云服務(wù)商要保證平臺上的應(yīng)用能夠平滑、無縫遷移到其他“OpenStack+KVM”平臺，并接受測試。合同限制了應(yīng)用中斷、失效的時間，并規(guī)定全年單個政務(wù)應(yīng)用失效時間之和不得超過262.8分鐘，超過該時間每分鐘扣除服務(wù)費500元人民幣。由此可見，一般用戶的數(shù)據(jù)遷移自由性遠不及政府用戶。

3.用戶數(shù)據(jù)被動遷移

云服務(wù)商為鎖定用戶數(shù)據(jù)，往往會通過優(yōu)勢地位增加限制條款。以百度云服務(wù)協(xié)議為例，百度云可以基于任何正當理由，自行決定何時何地并以何種方式進行機房的整體遷移，用戶只能被動更改域名的DNS，并在百度智能云指定IP上進行修改，否則可能會導(dǎo)致網(wǎng)站無法正常使用。這種情況不視為百度云的違約。百度云服務(wù)協(xié)議表明，其提供的像數(shù)據(jù)流轉(zhuǎn)平臺等免費的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)變更、中斷或者終止時，百度云不會對用戶進行單獨通知，由此產(chǎn)生的數(shù)據(jù)處理等后果也不會告知用戶。因而，用戶常常面臨被動遷移數(shù)據(jù)的困境。

4.用戶難以尋求法律救濟

云服務(wù)商通過增設(shè)責任限制條款，免除對用戶的違約責任。除了政務(wù)云服務(wù)采購合同之外，云服務(wù)商將本該由雙方共擔的操作系統(tǒng)安全、網(wǎng)絡(luò)控制安全、應(yīng)用安全、數(shù)據(jù)安全等責任全都轉(zhuǎn)嫁給了用戶。例如，百度云將遷移數(shù)據(jù)不完整和數(shù)據(jù)丟失的責任歸于用戶未進行事先備份以及遷移后未進行數(shù)據(jù)校驗，用戶自己承擔遷移失敗的風險；阿里云等云服務(wù)商也并未就數(shù)據(jù)遷移服務(wù)規(guī)定專門的賠償條款。

云服務(wù)商盡可能地推卸平臺責任，淡化安全保障義務(wù)。同樣以百度云為例，百度云服務(wù)器出現(xiàn)故障，用戶因故無法使用，百度智能云不承擔損害賠償責任，該狀況包括但不限于12種情形。百度智能云不對任何鏈接站點的內(nèi)容、鏈接站點中包含的任何鏈接或此類站點的任何更改或更新負責。百度智能云僅基于便利的目的向用戶提供這些鏈接，不對源自任何鏈接站點的內(nèi)容負責，也不代表其認可相應(yīng)的第三方站點。百度智能云在有正當理由的情況下可以隨時變更、中斷或終止部分或全部的服務(wù)，也無需向用戶承擔任何責任。此外，對于通知義務(wù)的表述也是“盡可能”，而非確保履行到位。就百度云、阿里云、騰訊云等多家云服務(wù)商的用戶協(xié)議來看，除不可抗力外的免責事由多有霸王條款之嫌。

云服務(wù)商縮減責任賠償數(shù)額及范圍，致使用戶索賠無據(jù)。由于數(shù)據(jù)安全與企業(yè)發(fā)展、信息安全等因素密切相關(guān)，一旦發(fā)生遷移數(shù)據(jù)丟失、遺漏、損壞等數(shù)據(jù)不可恢復(fù)的惡劣情形，后果不堪設(shè)想。云服務(wù)商在制定賠償條款時把責任嚴格限定在直接損失，并規(guī)定限額。如微軟Azure在《微軟在線訂閱協(xié)議》中約定“對于免費提供的產(chǎn)品，微軟的責任僅限于直接損失，最高為5,000美元”。而對于間接性、懲戒性的損害，包括企業(yè)使用服務(wù)而遭受的利潤損失，則被納入服務(wù)商的免責事由。考慮到數(shù)據(jù)的高價值性與隱秘性，以直接損失為依據(jù)的限額賠償明顯有失公平，尤其是在用戶幾乎承擔了全部的數(shù)據(jù)安全責任的情況下。

四、用戶數(shù)據(jù)遷移服務(wù)規(guī)則的優(yōu)化路徑

習(xí)近平總書記在中共中央政治局實施國家大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略的第二次集體學(xué)習(xí)會議上專門作出指示：“要制定數(shù)據(jù)資源確權(quán)、開放、流通、交易相關(guān)制度，完善數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)保護制度。”這一精神理應(yīng)貫穿到云服務(wù)數(shù)據(jù)遷移法律規(guī)范的全過程。

習(xí)總書記關(guān)于新質(zhì)生產(chǎn)力的重要講話深刻地說明，為了用好國內(nèi)國際兩個市場兩種資源，提升我國云計算數(shù)據(jù)處理產(chǎn)業(yè)開放水平和國際競爭力，我國有必要適度借鑒外國有關(guān)立法經(jīng)驗，對標國際高標準經(jīng)貿(mào)規(guī)則，建立和完善我國關(guān)于云計算用戶數(shù)據(jù)遷移的法律制度。

（一）域外經(jīng)驗：歐盟數(shù)據(jù)法的分析與借鑒

歐盟于2023年12月通過《數(shù)據(jù)法》。該法于2024年1月11日生效實施。歐盟《數(shù)據(jù)法》的主要目的是通過建立清晰和協(xié)調(diào)統(tǒng)一數(shù)字市場中數(shù)據(jù)訪問和使用規(guī)則，規(guī)范云計算等關(guān)鍵數(shù)據(jù)處理設(shè)施，釋放數(shù)據(jù)的價值并使之在社會中公平地分配。這與我國當前的數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展需求高度契合，都是為了促進數(shù)據(jù)要素的流通與利用，提升數(shù)字經(jīng)濟的整體效能。《數(shù)據(jù)法》為了發(fā)展歐盟的云計算市場，避免數(shù)據(jù)壟斷，促進數(shù)據(jù)兼容，特別建立了保障云計算用戶在不同云計算服務(wù)之間有效轉(zhuǎn)換的全新法律制度。歐盟《數(shù)據(jù)法》建立了世界上首個系統(tǒng)性的規(guī)范云數(shù)據(jù)遷移、云服務(wù)轉(zhuǎn)換的法律框架，相關(guān)的法律規(guī)范和經(jīng)驗教訓(xùn)對我國已列入全國人大立法規(guī)劃并正在起草制定的數(shù)字經(jīng)濟促進法具有一定的參考和借鑒價值。

在此新的法律框架下，云服務(wù)商不僅應(yīng)當允許和支持用戶遷移數(shù)據(jù)并轉(zhuǎn)換到其他服務(wù)商，而且必須保持最低限度的服務(wù)功能，不會停機中斷，并不得施加不必要的障礙和數(shù)據(jù)傳輸成本。《數(shù)據(jù)法》鼓勵云計算業(yè)界建立行業(yè)自律，適用開放兼容的行業(yè)標準，為了避免云服務(wù)商制造用戶數(shù)據(jù)遷移的障礙，建立了一系列最低限度的云服務(wù)監(jiān)管法律要求。

《數(shù)據(jù)法》的法律規(guī)則體系比較復(fù)雜，只有深入到其制度構(gòu)成的內(nèi)部，才能找出規(guī)則的實質(zhì)意義和價值。《數(shù)據(jù)法》明確了云服務(wù)商在用戶數(shù)據(jù)遷移中的法定義務(wù)，并系統(tǒng)性地規(guī)范了云服務(wù)合同的相關(guān)條款。

《數(shù)據(jù)法》規(guī)定，云服務(wù)合同必須含有關(guān)于用戶遷移數(shù)據(jù)、轉(zhuǎn)換到其他服務(wù)商的明確條款，而且用戶在簽署合同之前應(yīng)當有權(quán)存儲和復(fù)制云服務(wù)商提供的合同文本。合同條款必須約定，用戶在提出遷移數(shù)據(jù)、切換服務(wù)商的請求之后，云服務(wù)商負有如下義務(wù)：

1.支持用戶遷移行動，披露所有相關(guān)信息；

2.無遲延地（最長不得超過2個月）向用戶提供合理的協(xié)助，繼續(xù)向用戶提供合同項下的服務(wù)功能并清晰地披露相關(guān)風險，在數(shù)據(jù)遷移、服務(wù)轉(zhuǎn)換過程中提供高水平的安全保障，保護數(shù)據(jù)安全及數(shù)據(jù)傳輸安全；

3.數(shù)據(jù)遷移、服務(wù)轉(zhuǎn)換完成的，或者，用戶自提出請求之日起2個月后不再要求轉(zhuǎn)換服務(wù)但要求刪除所有云服務(wù)數(shù)據(jù)的，合同終止；

4.披露所有用戶可導(dǎo)出的數(shù)據(jù)類別、范圍或遷移到本地信息通信系統(tǒng)基礎(chǔ)架構(gòu)，至少應(yīng)包括用戶使用云服務(wù)直接或間接生成或共同生成的輸入和輸出數(shù)據(jù)（包括元數(shù)據(jù)）；

5.披露因云服務(wù)內(nèi)部功能涉及商業(yè)秘密無法遷移的數(shù)據(jù)的類別和具體描述；

6.保證數(shù)據(jù)遷移、服務(wù)轉(zhuǎn)換完成后，用戶所有數(shù)據(jù)均被完全刪除；

7.與用戶約定數(shù)據(jù)遷移的過渡期限，并保證至少在30日內(nèi)繼續(xù)存取數(shù)據(jù)；

8.明確與數(shù)據(jù)遷移、服務(wù)轉(zhuǎn)換直接相關(guān)的費用，不得收取不合理費用；在2024-2027年間逐漸減少收費，2027年之后不再收費。

歐盟《數(shù)據(jù)法》通過設(shè)立具體的云服務(wù)商義務(wù)、規(guī)范云服務(wù)合同條款以及保障用戶數(shù)據(jù)遷移權(quán)益，提供了可操作性強的法律實踐經(jīng)驗。借鑒歐盟的《數(shù)據(jù)法》，可以幫助我國在法律制定過程中少走彎路，直接應(yīng)用已有的成熟經(jīng)驗，從而更快、更有效地建立起符合我國國情的數(shù)據(jù)遷移法律制度。

根據(jù)《數(shù)據(jù)法》規(guī)定，云服務(wù)商不得為用戶提出的數(shù)據(jù)遷移、服務(wù)轉(zhuǎn)換請求制造商業(yè)性、技術(shù)性、合同性或者組織性的障礙，應(yīng)當按照用戶關(guān)于轉(zhuǎn)換服務(wù)商的具體信息，與新服務(wù)商簽訂協(xié)議，將用戶數(shù)據(jù)傳輸?shù)叫路?wù)商，并保證達到同等的數(shù)據(jù)處理功能（包括向新服務(wù)商提供相關(guān)信息、文檔、技術(shù)支持和必要工具），在數(shù)據(jù)遷移、轉(zhuǎn)換服務(wù)完成后終止原服務(wù)協(xié)議。云服務(wù)商應(yīng)向用戶提供數(shù)據(jù)遷移、服務(wù)轉(zhuǎn)換的相關(guān)信息，包括有關(guān)的方法、格式、已知的技術(shù)性限制，以及實時更新的關(guān)于遷移數(shù)據(jù)的數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、數(shù)據(jù)格式、相關(guān)標準、兼容性說明等。云服務(wù)商與轉(zhuǎn)換后的新服務(wù)商應(yīng)當誠信合作，保障數(shù)據(jù)遷移有效、及時完成與數(shù)據(jù)處理的連續(xù)性。

歐盟《數(shù)據(jù)法》以“重自治，弱監(jiān)管”為理念，為用戶提供了非常高水平的法律保護，全方位保障用戶的數(shù)據(jù)遷移、服務(wù)轉(zhuǎn)換權(quán)益，對我國建立相應(yīng)的法律制度有一定參考價值。但，構(gòu)建我國的云服務(wù)用戶數(shù)據(jù)遷移法律規(guī)范必須考慮本國的實際需要與現(xiàn)行的法律制度。考慮到我國在數(shù)據(jù)遷移方面的立法缺失，用戶主要依賴云服務(wù)商制定的用戶協(xié)議，而這些協(xié)議存在諸多風險。在云服務(wù)市場中，云服務(wù)商居于明顯的優(yōu)勢地位。因此，與歐盟《數(shù)據(jù)法》不同，我國在構(gòu)建云服務(wù)用戶數(shù)據(jù)遷移法律規(guī)范時，需要以規(guī)制為導(dǎo)向，強化對云服務(wù)商的約束和監(jiān)管，保障用戶的數(shù)據(jù)遷移權(quán)。

（二）構(gòu)建我國云服務(wù)用戶數(shù)據(jù)遷移法律規(guī)范

1.明確數(shù)據(jù)遷移權(quán)的原則和范圍

數(shù)據(jù)遷移權(quán)是數(shù)據(jù)可攜權(quán)的分身，而數(shù)據(jù)確權(quán)是數(shù)據(jù)可攜權(quán)的理論前提。對數(shù)據(jù)可攜權(quán)的明確規(guī)定最早可以追溯到歐盟的《通用數(shù)據(jù)保護條例》，其含義為數(shù)據(jù)主體有權(quán)以結(jié)構(gòu)化、通用化和機器可讀的格式接收他或她提供給控制者的有關(guān)他或她的個人數(shù)據(jù)，并有權(quán)無障礙地將此類數(shù)據(jù)從數(shù)據(jù)控制者那里傳輸給另一個控制者的權(quán)利。《個人信息保護法》實施之后，第45條第3款被視為我國數(shù)據(jù)可攜權(quán)的直接法律依據(jù)。由此可見，以數(shù)據(jù)遷移權(quán)確權(quán)為云數(shù)據(jù)遷移服務(wù)規(guī)則的制定原則是有理可循、有法可依的。

數(shù)據(jù)遷移權(quán)確權(quán)是規(guī)范一般用戶數(shù)據(jù)遷移協(xié)議，提高用戶數(shù)據(jù)保護程度的有效途徑。其一，數(shù)據(jù)遷移權(quán)允許用戶更好地控制個人數(shù)據(jù)，自由地選擇將數(shù)據(jù)從一個云平臺轉(zhuǎn)移到另一個云平臺，有力地保障用戶的數(shù)據(jù)安全和隱私權(quán)。其二，數(shù)據(jù)遷移權(quán)的確立有助于打破數(shù)據(jù)壟斷，減少對單一服務(wù)的依賴，促使云服務(wù)商采用更高兼容性的云計算技術(shù)，推動云市場健康發(fā)展。其三，數(shù)據(jù)遷移權(quán)支持數(shù)據(jù)的自由流動，這是數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的基礎(chǔ)。它有助于平衡數(shù)據(jù)主體的利益、數(shù)據(jù)依賴型企業(yè)的需求以及整體社會經(jīng)濟的良性循環(huán)。從更宏觀的角度看，它將對提升整個社會的福利產(chǎn)生積極的影響。最后，反壟斷法律制度、格式合同無效制度、消費者權(quán)益保護法律制度等雖然在用戶數(shù)據(jù)遷移權(quán)益被侵犯時提供了一定的事后救濟，但它們對于推動云服務(wù)商使用高兼容性的技術(shù)的作用還是相對有限的。因此，從預(yù)防的角度考慮，數(shù)據(jù)遷移權(quán)確權(quán)對于防止侵權(quán)行為的發(fā)生，無疑會起到更為有效的作用。

因而，云服務(wù)商在制定數(shù)據(jù)遷移服務(wù)協(xié)議時，應(yīng)明確規(guī)定數(shù)據(jù)遷移權(quán)的原則和范圍，重視對用戶數(shù)據(jù)遷移自由與責任分擔的考量，并采用更通用且兼容性更強的數(shù)據(jù)標準和格式，以保障用戶的數(shù)據(jù)權(quán)益。

首先，云服務(wù)商應(yīng)在服務(wù)協(xié)議中明確用戶對其上傳至云平臺的數(shù)據(jù)擁有完全的所有權(quán)，包括原始數(shù)據(jù)和在云平臺生成的數(shù)據(jù)，以增強用戶信任并減少法律糾紛。云服務(wù)商還應(yīng)制定標準化的遷移請求流程，包括身份驗證、審批流程和遷移記錄追蹤，確保數(shù)據(jù)遷移過程透明合法，防止數(shù)據(jù)泄露和未經(jīng)授權(quán)的遷移。

其次，云服務(wù)商需向用戶提供友好且透明的數(shù)據(jù)遷移工具，降低技術(shù)門檻，增強用戶自主性。同時，服務(wù)協(xié)議中應(yīng)明確規(guī)定服務(wù)商與用戶在數(shù)據(jù)遷移過程中的責任分擔，包括數(shù)據(jù)丟失、損壞和安全事件的責任，以預(yù)防和處理可能出現(xiàn)的爭議，保護雙方權(quán)益。

此外，為了保證數(shù)據(jù)在不同平臺的兼容性，服務(wù)商應(yīng)采用國際或行業(yè)公認的標準數(shù)據(jù)格式，如JSON、XML、CSV等，降低系統(tǒng)間的數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)換成本，提高數(shù)據(jù)遷移的效率和成功率。云服務(wù)商應(yīng)定期進行跨平臺兼容性測試，提前發(fā)現(xiàn)并解決兼容性問題，確保數(shù)據(jù)遷移的順暢。同時，云服務(wù)商有義務(wù)使用先進的加密技術(shù)保障數(shù)據(jù)傳輸和存儲安全，并提供完善的數(shù)據(jù)備份和恢復(fù)機制，使得數(shù)據(jù)遷移失敗或損壞時能夠快速恢復(fù)，減少遷移風險。

最后，云服務(wù)商應(yīng)提供專業(yè)的技術(shù)支持和用戶培訓(xùn)，幫助用戶了解和掌握數(shù)據(jù)遷移的流程和工具使用，提高遷移成功率。同時，在協(xié)議中明確遷移服務(wù)的費用標準，避免隱藏費用，使用戶能清楚了解和預(yù)估遷移成本。費用透明化可以減少用戶的顧慮，增強用戶對服務(wù)商的信任，促進雙方的合作。

2.確立云服務(wù)商的安全保障法定義務(wù)

我國可以從數(shù)據(jù)遷移協(xié)助義務(wù)、風險提示義務(wù)、遷移數(shù)據(jù)安全保障義務(wù)三個方面，確立云服務(wù)商安全保障義務(wù)。

其一，遷移協(xié)助義務(wù)應(yīng)是法定義務(wù)，而不能被服務(wù)協(xié)議所忽視。實踐中，云服務(wù)商一般不會在協(xié)議中特別約定該類義務(wù)，由此產(chǎn)生的后果多由用戶自己承擔。由“易初蓮花訴南洋萬邦銷售合同糾紛案”可知，合同中未約定云服務(wù)商的數(shù)據(jù)遷移義務(wù)的，且其他材料也不能證明雙方曾有相關(guān)約定的，由云用戶自己承擔數(shù)據(jù)遷移責任。這無疑加重了用戶的責任風險。因而，數(shù)據(jù)遷移協(xié)助義務(wù)應(yīng)被明確定義為云服務(wù)商的法定義務(wù)，并寫入相關(guān)法規(guī)或行業(yè)標準。服務(wù)商應(yīng)在服務(wù)協(xié)議中詳細規(guī)定遷移數(shù)據(jù)的形式，如“結(jié)構(gòu)化、通用和機器可讀”。通過法規(guī)明確數(shù)據(jù)遷移協(xié)助義務(wù)，確保云服務(wù)商遵守統(tǒng)一標準，保障用戶的數(shù)據(jù)遷移權(quán)利，避免因合同條款缺失而導(dǎo)致數(shù)據(jù)損失或法律糾紛。同時，應(yīng)明確規(guī)定服務(wù)商因未履行協(xié)助義務(wù)導(dǎo)致數(shù)據(jù)丟失或泄露時的法律責任及補救措施，如劃定賠償標準和提供數(shù)據(jù)恢復(fù)服務(wù)，以有效保障用戶權(quán)益。

其二，作為服務(wù)提供者的云服務(wù)商應(yīng)該對用戶盡到必要的風險提示義務(wù)。就阿里云和百度云的用戶協(xié)議來看，二者都不對經(jīng)由自己云服務(wù)器下載的軟件、資料等的安全性負責，也不監(jiān)控風險及提醒。尤其是百度云對于自己所提供的鏈接也不承擔任何安全責任。這就給用戶進行數(shù)據(jù)遷移埋下安全隱患。云服務(wù)商應(yīng)通過用戶協(xié)議向用戶提示與數(shù)據(jù)遷移相關(guān)的風險，包括可能的安全風險和數(shù)據(jù)丟失風險。用戶在充分了解可能面臨的風險后，進而采取相應(yīng)的預(yù)防措施。此外，服務(wù)商應(yīng)建立實時風險監(jiān)控系統(tǒng)，對用戶上傳、下載和遷移的數(shù)據(jù)進行風險監(jiān)控，并及時提醒用戶。實時風險監(jiān)控和提醒可以幫助用戶及時發(fā)現(xiàn)和處理潛在風險，減少數(shù)據(jù)安全事件的發(fā)生。

其三，云服務(wù)協(xié)議應(yīng)該補充更高程度的數(shù)據(jù)安全保障條款。從政府云服務(wù)采購合同來看，云服務(wù)商承包政府數(shù)據(jù)遷移項目都必須確保數(shù)據(jù)可以順利無損地從一個平臺轉(zhuǎn)移到另一個服務(wù)器。由此可見，技術(shù)兼容并非不可實現(xiàn)。用戶一般對于數(shù)據(jù)遷移后的狀態(tài)持最低標準，即數(shù)據(jù)能夠通用且可讀。但實踐中，云服務(wù)商通常會以與數(shù)據(jù)接收方系統(tǒng)不兼容為由限制用戶遷出數(shù)據(jù)，并在協(xié)議中將此作為數(shù)據(jù)遷移失敗的免責事由。用戶應(yīng)擁有數(shù)據(jù)的完全權(quán)利，云服務(wù)商作為數(shù)據(jù)遷移服務(wù)的提供者，應(yīng)當為用戶自由無礙遷移數(shù)據(jù)提供保障。在進行云服務(wù)器數(shù)據(jù)遷移時，云服務(wù)商應(yīng)充分考慮數(shù)據(jù)量大小、網(wǎng)絡(luò)帶寬、遷移時間窗口等因素，搭建好遷移平臺與傳輸環(huán)境。數(shù)據(jù)遷移完成后為用戶提供數(shù)據(jù)完整性與合規(guī)性校驗，確保傳輸數(shù)據(jù)一致。此外，建立嚴格的訪問控制和日志審計機制，確保只有授權(quán)人員能夠訪問和操作遷移數(shù)據(jù)，并能夠追蹤和審計所有操作行為，以防止數(shù)據(jù)的非法訪問和泄露。

其四，云服務(wù)商應(yīng)在數(shù)據(jù)遷移過程中安全地處理源數(shù)據(jù)。當前，云服務(wù)商往往自行監(jiān)控、收集及備份用戶數(shù)據(jù)，用戶常常不知情或被迫接受此類行為。另外，數(shù)據(jù)遷移完成后，如何安全地處理源數(shù)據(jù)也是一個值得思考的問題。雖然各大云服務(wù)商都聲稱會刪除用戶數(shù)據(jù)，且不會留有備份，但其服務(wù)協(xié)議中關(guān)于源數(shù)據(jù)處理的規(guī)定卻不甚清晰。例如，百度云僅表明刪除在線數(shù)據(jù)，并沒有明確源數(shù)據(jù)的處理。服務(wù)協(xié)議設(shè)立了合同終止后的緩沖期，期限屆滿后用戶未續(xù)費，云服務(wù)商會刪除所有數(shù)據(jù)，包括源數(shù)據(jù)。數(shù)據(jù)遷入百度云情況下，百度云不會備份數(shù)據(jù)，當系統(tǒng)故障或因用戶操作不當而導(dǎo)致數(shù)據(jù)丟失，用戶無法找回。值得注意的是，云服務(wù)商通常不會主動告知用戶這些情況，用戶往往是在需要數(shù)據(jù)恢復(fù)時才得知具體細節(jié)。為保障用戶數(shù)據(jù)安全，云服務(wù)商應(yīng)在用戶協(xié)議中明晰源數(shù)據(jù)處理流程，包括具體的刪除手段、時間節(jié)點、存儲方式及保留時限。云服務(wù)商在數(shù)據(jù)遷入和遷出時，應(yīng)主動向用戶告知數(shù)據(jù)備份與恢復(fù)的相關(guān)政策和操作細節(jié)，確保用戶能夠及時了解數(shù)據(jù)處理狀態(tài)。同時，應(yīng)制定嚴格的數(shù)據(jù)安全審查機制，確保云服務(wù)商在監(jiān)控、收集及備份用戶數(shù)據(jù)時，遵循透明和合法的操作流程，保護用戶數(shù)據(jù)隱私和安全。

3.完善服務(wù)規(guī)則與協(xié)議關(guān)于用戶數(shù)據(jù)遷移的約定

我國目前尚未有數(shù)據(jù)遷移的專門立法，且相關(guān)規(guī)定較為零散，云服務(wù)商在制定用戶數(shù)據(jù)遷移服務(wù)協(xié)議時往往會利用優(yōu)勢地位，不當擴大自身免責范圍。因而，在制定云遷移數(shù)據(jù)服務(wù)協(xié)議時應(yīng)充分保障用戶數(shù)據(jù)遷移權(quán)，刪除霸王條款，限制服務(wù)商不當免責事由，完善補充權(quán)利義務(wù)規(guī)范。

一個完整且成功的遷移過程涉及基礎(chǔ)硬件與軟件結(jié)構(gòu)，并展現(xiàn)公共性與私營性交織的特征，突出的技術(shù)性優(yōu)勢使得云服務(wù)商實際控制數(shù)據(jù)安全標準的基線。因而，云服務(wù)商更應(yīng)承擔起較高標準的安全保障義務(wù)，將數(shù)據(jù)遷移的協(xié)助義務(wù)規(guī)定到具體的協(xié)議條款中。具體而言：首先，數(shù)據(jù)遷移服務(wù)規(guī)則在劃定具體權(quán)利義務(wù)時應(yīng)根據(jù)服務(wù)商在遷移過程中承擔的具體角色予以場景化區(qū)分，確保用戶了解服務(wù)商的義務(wù)與職責，而不能一刀切地轉(zhuǎn)嫁給用戶。其次，應(yīng)詳細列明云服務(wù)商在遷移過程中的具體操作步驟和保障措施，包括數(shù)據(jù)備份、加密傳輸以及數(shù)據(jù)完整性驗證等。再者，應(yīng)刪除協(xié)議中的霸王條款，禁止云服務(wù)商利用優(yōu)勢地位任意擴大免責范圍，同時規(guī)定用戶在遷移數(shù)據(jù)過程中享有的具體權(quán)利和保障措施。此外，應(yīng)建立完善的爭議解決機制，當用戶與服務(wù)商發(fā)生糾紛時，能夠有明確的解決通道和方式。

4.政務(wù)云數(shù)據(jù)遷移合同中系統(tǒng)兼容性的法律關(guān)照與權(quán)益保護

縱觀云計算數(shù)據(jù)遷移在我國的立法現(xiàn)況，國家正大力推進政務(wù)云的發(fā)展。云服務(wù)商為贏得市場份額，擴大品牌影響力，會積極爭取承接政務(wù)云項目。如果政府采購部門在選擇云計算服務(wù)時更關(guān)注平臺和技術(shù)的兼容性，無疑會促進各大云服務(wù)商之間的良性競爭。具體可從以下角度加以考量：一是在政務(wù)云數(shù)據(jù)遷移協(xié)議中規(guī)定明確統(tǒng)一的數(shù)據(jù)格式，使得數(shù)據(jù)可以輕松地在不同的平臺和系統(tǒng)之間遷移，而不會丟失信息或功能；二是在正式遷移數(shù)據(jù)之前，要進行徹底的測試和驗證，并設(shè)定標準以確保系統(tǒng)兼容性；三是持續(xù)定期評估技術(shù)的變化，并調(diào)整和更新數(shù)據(jù)遷移協(xié)議模板。由此，將有效推動云服務(wù)商打破技術(shù)壁壘，保障一般用戶的數(shù)據(jù)遷移自由權(quán)。

五、結(jié)語

習(xí)近平總書記在黑龍江考察調(diào)研時強調(diào)要整合科技創(chuàng)新資源，引領(lǐng)發(fā)展戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)和未來產(chǎn)業(yè)，加快形成新質(zhì)生產(chǎn)力。云計算技術(shù)發(fā)展到今天，云服務(wù)器成為越來越多企業(yè)、政府部門、個人、機構(gòu)組織等最為信賴的數(shù)據(jù)存儲平臺，新質(zhì)生產(chǎn)力的內(nèi)推力。不同于政務(wù)云服務(wù)合同對數(shù)據(jù)遷移服務(wù)的有效保障，一般用戶迫于云服務(wù)商的優(yōu)勢地位，不得不接受明顯有失公平的服務(wù)規(guī)則，承擔一系列的法律風險。作為一項虛擬化技術(shù)，現(xiàn)有法律體系下，我國的法律制度在面對這些問題時，尚無法提供有效的救濟途徑。

因此，如何規(guī)范用戶數(shù)據(jù)遷移服務(wù)規(guī)則是十分重要的研究問題。通過在服務(wù)協(xié)議中明確用戶遷移權(quán)的原則和范圍，增強用戶在數(shù)據(jù)遷移過程中的主體地位，保障其合法權(quán)益。同時，政府采購云服務(wù)的標準向遷移系統(tǒng)的兼容性傾斜，可以從系統(tǒng)層面上為數(shù)據(jù)遷移提供后盾支持，避免因云服務(wù)商互相推諉，造成對用戶權(quán)益的侵害。總的來說，我國需要對云計算用戶數(shù)據(jù)遷移的法律風險問題展開進一步的研究和制度設(shè)計，在確保數(shù)據(jù)安全和保護用戶權(quán)益的同時，為云計算技術(shù)的發(fā)展及云服務(wù)商市場秩序的構(gòu)建提供良好的法律保障。

注：因字數(shù)關(guān)系，注釋省略，詳見《電子知識產(chǎn)權(quán)》刊發(fā)原文。

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