作者丨賈特律師

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現(xiàn)實生活中，很多單位出于各種原因，會選擇雇傭已經(jīng)達到退休年齡但是還未辦理退休手續(xù)的員工，這部分員工和單位的關系認定成為一個實務焦點，本文引用最高法2024-16-2-186-001號案例進行簡要分析，為勞動者和用人單位提出建議。

一、基本案情

大美麗于1954年5月出生，未依法享受養(yǎng)老保險待遇。2017年，大美麗63歲時與縣環(huán)境衛(wèi)生管理所簽訂了一份《縣環(huán)衛(wèi)所道路清掃、保潔權勞務承包合同書》，合同簽訂后，大美麗在縣城街道所承包清掃、保潔的路段從事環(huán)衛(wèi)工作。

2018年1月，某公司中標取得縣環(huán)衛(wèi)經(jīng)營權，2018年3月15日正式接管縣環(huán)境衛(wèi)生管理所的縣城街道清掃、保潔業(yè)務，并開始運營。從此，大美麗繼續(xù)從事環(huán)衛(wèi)工作，工資報酬由某公司支付，但雙方未重新簽訂合同。某公司分別于2018年5月21日、6月17日向大美麗發(fā)放了四、五月份的工資。2018年5月21日19時30分許，大美麗在縣陳營鎮(zhèn)正大街保育院門口路段從事環(huán)衛(wèi)作業(yè)時，被案外人駕駛的摩托車撞傷，后經(jīng)送醫(yī)院搶救無效于2018年5月28日死亡。

大美麗死亡后，大美麗家人多次與某公司就大美麗死亡賠償協(xié)商事宜未果。遂就大美麗與某公司是否構成勞動關系向縣勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，縣勞動人事爭議仲裁委員會裁決大美麗與某公司不存在勞動關系，對此，大美麗家人不服，起訴請求確認大美麗與某公司之間存在事實勞動關系。案件經(jīng)過一審、二審、再審，最終省高院判決大美麗與某公司不存在勞動關系。

二、裁判理由

本案能否確立大美麗與某公司勞動關系的基礎在于縣環(huán)衛(wèi)所與大美麗于2017年8月20日簽訂《縣環(huán)衛(wèi)所道路清掃、保潔權勞務承包合同書》后，雙方是形成勞動關系還是勞務承包關系。

首先，從該合同書的名稱來看，雙方明確約定為“勞務承包合同書”；其次，從雙方權利義務的約定來看，大美麗在承包期內(nèi)享受生產(chǎn)管理權、人事管理權和經(jīng)費分配權，其自主聘用清掃保潔人員，自主分配勞務報酬，自行解決承包期間發(fā)生的各項責任事故和糾紛，在人事安排、工作安排、報酬分配等主要事務上大美麗并不受縣環(huán)衛(wèi)所的支配，雙方不存在隸屬關系；再次，簽訂上述合同書時，大美麗已超過法定退休年齡，在此之前與縣環(huán)衛(wèi)所也不存在勞動關系，故雙方簽訂勞務承包合同書的合意應該是建立勞務承包關系，而非勞動關系。

三、律師分析

根據(jù)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三十二條之規(guī)定，達到法定退休年齡且已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議按勞務關系處理，目前已經(jīng)沒有異議。但對達到法定退休年齡但未依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議勞動合同是否終止存在一些爭議。

基于本文案例，根據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定：“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。”自然人與用人單位簽訂合同時，已超過法定退休年齡，但未受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的，應認定雙方簽訂同書的合意是建立勞務關系，而非勞動關系。

根據(jù)《關于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見（二）》規(guī)定：“達到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔工傷保險責任。用人單位招用已經(jīng)達到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或者患職業(yè)病的，如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的，應適用《工傷保險條例》。”

值得注意的是，為回應退休后繼續(xù)務工人員的訴求，部分省市出臺了超過法定退休年齡人員參加工傷保險的試點工作。例如，《陜西省超過法定退休年齡就業(yè)人員和實習生參加工傷保險辦法（試行）》（陜?nèi)松绨l(fā)〔2024〕32號）、《廣東省人力資源和社會保障廳 廣東省財政廳 國家稅務總局廣東省稅務局關于單位從業(yè)的靈活就業(yè)勞動者等特定人員參加工傷保險的辦法》等都將超齡務工人員納入?yún)⒓庸ｋU參保范圍。

在此，筆者建議廣大用人單位在招用已達退休年齡的勞動者時，應將其所在原單位及退休待遇等信息詳細記載入《勞務合同》，注意辦理項目參保或購買相應商業(yè)意外保險。對于已達退休年齡的勞動者，倘若入職某家單位，應明確自己的法律地位，避免權益受損，若與用人單位發(fā)生爭議，應妥善保存相關證據(jù)，必要時咨詢專業(yè)律師。