近日，上海市楊浦區(qū)人民法院（以下簡稱楊浦區(qū)人民法院）審結(jié)一起涉動圖表情包信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案。

某短視頻公司（以下簡稱短視頻公司）享有涉案電影《大話西游之 <月光寶盒> 》的獨家信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。某網(wǎng)絡(luò)公司（以下簡稱網(wǎng)絡(luò)公司）是某動圖制作與分享網(wǎng)站（以下簡稱涉案網(wǎng)站）的運營者。在該網(wǎng)站平臺上，用戶可以將通過截取電影、電視劇等片段制作而成的GIF動圖表情包上傳，與其他網(wǎng)友進行分享。

涉案被訴侵權(quán)動圖

經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，涉案網(wǎng)站存在39張帶有涉案電影相關(guān)關(guān)鍵詞的動圖，供公眾瀏覽、下載。

短視頻公司認為:

網(wǎng)絡(luò)公司在明知或應(yīng)知其網(wǎng)絡(luò)用戶上傳的動圖可能涉嫌著作權(quán)侵權(quán)的情況下，依舊未阻止用戶上傳、傳播涉案電影動圖，該行為侵犯其視聽作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，因此向楊浦區(qū)人民法院提起訴訟，要求被告停止侵權(quán)行為并賠償經(jīng)濟損失及合理費用。

網(wǎng)絡(luò)公司辯稱:

其平臺經(jīng)營只能在有限的能力范圍內(nèi)對敏感圖片進行審核，并無侵權(quán)主觀故意，已盡到合理注意義務(wù)，且網(wǎng)站用戶截取電影片段制作、分享動圖的行為，屬于“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”合理使用之情形，不應(yīng)認定為侵權(quán)。

楊浦區(qū)人民法院經(jīng)審理認為

涉案電影屬于《中華人民共和國著作權(quán)法》（以下簡稱著作權(quán)法）保護的視聽作品，從涉案電影連續(xù)畫面中分離出的一部分片段或者定格畫面，亦屬于視聽作品的組成部分。而原告通過授權(quán)取得涉案電影在中國大陸地區(qū)的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，有權(quán)提起訴訟，是本案的適格主體。

針對涉案動圖是否構(gòu)成合理使用問題，首先，涉案動圖均完整截取自涉案電影，用戶對涉案電影畫面內(nèi)容幾乎沒有進行獨創(chuàng)性的處理，并沒有形成新的表達；其次，涉案動圖已經(jīng)對其截取的部分涉案電影的單幀畫面或連續(xù)片段構(gòu)成實質(zhì)性替代，公眾可以通過涉案動圖獲得部分涉案電影的畫面；再次，涉案動圖的傳播可能會影響原告授權(quán)業(yè)務(wù)的正常開展。故法院認為，涉案動圖在涉案網(wǎng)站上的傳播不構(gòu)成合理使用。

針對被告是否存在主觀過錯問題，涉案電影具有較大的受眾群體和一定的知名度，且從網(wǎng)絡(luò)公司工作人員在審核涉案動圖時為動圖添加的“內(nèi)容”“標簽”和對動圖做的“歸類”可以看出，網(wǎng)絡(luò)公司作為專業(yè)動圖制作、分享平臺的運營方，應(yīng)當知道用戶上傳涉案動圖可能構(gòu)成侵權(quán)，卻未盡到基本的注意和管理義務(wù)，對侵權(quán)后果的產(chǎn)生具有主觀過錯，構(gòu)成幫助侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

據(jù)此，楊浦區(qū)人民法院依法判決被告網(wǎng)絡(luò)公司賠償原告經(jīng)濟損失及合理費用共計5500元。該判決現(xiàn)已生效。

隨著互聯(lián)網(wǎng)社交浪潮奔涌，動圖表情作為一種既直觀又幽默的表達方式，深受互聯(lián)網(wǎng)用戶的喜愛，也讓眾多網(wǎng)友紛紛投身動圖制作的“熱潮”。然而，在享受歡樂的同時，網(wǎng)友們也許沒有注意到，在這些動圖制作的背后，隱藏著對相關(guān)作品著作權(quán)保護以及對演員肖像權(quán)保護等法律問題。

一

是否構(gòu)成“合理使用”需綜合考慮多方因素

判斷截取原片制作動圖并傳播的行為是否構(gòu)成合理使用，需要同時考慮作品使用行為的性質(zhì)和目的、被使用作品的性質(zhì)、被使用部分的數(shù)量和質(zhì)量、使用對作品潛在市場或價值的影響等四要素，如果該使用行為既不與作品的正常使用相沖突，也不至于不合理地損害作者的正當利益，可以認定為合理使用。

對于四要素的具體適用可從以下方面進行把握：

（一）關(guān)于使用行為的性質(zhì)和目的

根據(jù)使用行為是否獲利可以將使用行為的性質(zhì)分為公益性使用以及營利性使用，營利性使用因可能會對原作產(chǎn)生替代，比較公益性使用而言更難認定為合理使用；而使用目的的認定則可以結(jié)合法條的列舉情形判斷，如使用的目的是否為介紹、評論或說明問題。

（二）關(guān)于被使用作品的性質(zhì)

根據(jù)作品是否公開發(fā)表，可以將作品的性質(zhì)分為已發(fā)表作品與未發(fā)表作品。受制于發(fā)表權(quán)這一著作人身權(quán)的限制，對未發(fā)表作品進行使用，較難認定為合理使用。

（三）關(guān)于被使用部分的數(shù)量和質(zhì)量

被使用部分的數(shù)量和質(zhì)量需要結(jié)合原作與后作的相似度比例，以及后作使用原作的具體內(nèi)容加以判斷。后作對原作的使用數(shù)量越多、使用比例越高、使用原作核心內(nèi)容越多，則越難以構(gòu)成合理使用。

（四）關(guān)于市場影響的判斷

從某種角度上講，著作權(quán)法實質(zhì)上也是一部競爭法，著作權(quán)人通過優(yōu)質(zhì)的作品作為競爭資源，在市場中獲得競爭優(yōu)勢和經(jīng)濟利益。禁止他人抄襲作品，就是禁止不合理使用他人的競爭優(yōu)勢，以維護市場公平競爭，實現(xiàn)消費者獲取更多優(yōu)質(zhì)文化產(chǎn)品的社會價值。所以，若后作的使用行為給原作的潛在市場或價值沒有產(chǎn)生影響，則說明兩部作品在市場競爭中沒有產(chǎn)生替代效果，更容易認定為合理使用，反之則產(chǎn)生了替代效果，更容易被認定為侵權(quán)。

本案中，被訴侵權(quán)動圖僅是對原作品的片段截取，并未融入新的創(chuàng)意與表達，不僅無法形成新作品，還會分流原作品的受眾，對其產(chǎn)生市場替代效應(yīng)，構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。此外，若截取的動圖中清晰展現(xiàn)演員肖像，并用于商業(yè)目的或可能損害演員形象的場景，還可能侵犯演員的肖像權(quán)。

二

影視動圖DIY需合法，切莫“草率”制作

“合理使用”制度的設(shè)立是為了平衡著作權(quán)人的權(quán)利與公眾創(chuàng)作的利益，需要在特殊情況下作出，且需要以與作品的正常利用不相沖突且沒有不合理地損害權(quán)利人合法權(quán)益為前提。

動圖創(chuàng)作雖有趣，法律底線不可逾越。在制作動圖時，應(yīng)秉持高度的法律意識與責(zé)任感，注意尊重他人的知識產(chǎn)權(quán)和肖像權(quán)，盡量選擇已公開聲明可免費使用的素材，或通過正規(guī)授權(quán)渠道獲取素材，營造尊重原創(chuàng)、保護知識產(chǎn)權(quán)的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，讓互聯(lián)網(wǎng)社交在健康、有序的軌道上持續(xù)發(fā)展。

一、《中華人民共和國民法典》

第一千一百九十七條 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道或者應(yīng)當知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。

二、《中華人民共和國著作權(quán)法》

第三條 本法所稱的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果，包括：

（六）視聽作品；

第十條 著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)：

（十二）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供，使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利；

著作權(quán)人可以許可他人行使前款第五項至第十七項規(guī)定的權(quán)利，并依照約定或者本法有關(guān)規(guī)定獲得報酬。

第十二條 在作品上署名的自然人、法人或者非法人組織為作者，且該作品上存在相應(yīng)權(quán)利，但有相反證明的除外。

第十七條 視聽作品中的電影作品、電視劇作品的著作權(quán)由制作者享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制作者簽訂的合同獲得報酬。

第五十三條 有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當根據(jù)情況，承擔(dān)本法第五十二條規(guī)定的民事責(zé)任；侵權(quán)行為同時損害公共利益的，由主管著作權(quán)的部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，予以警告，沒收違法所得，沒收、無害化銷毀處理侵權(quán)復(fù)制品以及主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等，違法經(jīng)營額五萬元以上的，可以并處違法經(jīng)營額一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法經(jīng)營額、違法經(jīng)營額難以計算或者不足五萬元的，可以并處二十五萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；

三、《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》

第三條 網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未經(jīng)許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)提供權(quán)利人享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，人民法院應(yīng)當認定其構(gòu)成侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為。

通過上傳到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、設(shè)置共享文件或者利用文件分享軟件等方式，將作品、表演、錄音錄像制品置于信息網(wǎng)絡(luò)中，使公眾能夠在個人選定的時間和地點以下載、瀏覽或者其他方式獲得的，人民法院應(yīng)當認定其實施了前款規(guī)定的提供行為。

第七條 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)時教唆或者幫助網(wǎng)絡(luò)用戶實施侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為的，人民法院應(yīng)當判令其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者明知或者應(yīng)知網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，未采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，或者提供技術(shù)支持等幫助行為的，人民法院應(yīng)當認定其構(gòu)成幫助侵權(quán)行為。

第八條 人民法院應(yīng)當根據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的過錯，確定其是否承擔(dān)教唆、幫助侵權(quán)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的過錯包括對于網(wǎng)絡(luò)用戶侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為的明知或者應(yīng)知。

第九條 人民法院應(yīng)當根據(jù)網(wǎng)絡(luò)用戶侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的具體事實是否明顯，綜合考慮以下因素，認定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否構(gòu)成應(yīng)知：

（一）基于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供服務(wù)的性質(zhì)、方式及其引發(fā)侵權(quán)的可能性大小，應(yīng)當具備的管理信息的能力；

（二）傳播的作品、表演、錄音錄像制品的類型、知名度及侵權(quán)信息的明顯程度；

（三）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否主動對作品、表演、錄音錄像制品進行了選擇、編輯、修改、推薦等；

（四）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否積極采取了預(yù)防侵權(quán)的合理措施；

（五）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否設(shè)置便捷程序接收侵權(quán)通知并及時對侵權(quán)通知作出合理的反應(yīng)；

（六）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否針對同一網(wǎng)絡(luò)用戶的重復(fù)侵權(quán)行為采取了相應(yīng)的合理措施；

（七）其他相關(guān)因素。

供稿| 知識產(chǎn)權(quán)審判庭

文字| 白婷婷、蘇亞博

配圖來源網(wǎng)絡(luò)

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