通奸是雙方或一方有配偶的男女，自愿發(fā)生的不正當(dāng)性交行為。從理論上講二者明顯不同，但司法實(shí)踐中因?yàn)樽C據(jù)問題往往難以區(qū)分。強(qiáng)奸與通奸的區(qū)別在于：強(qiáng)奸違背婦女意愿，通奸出于婦女自愿；強(qiáng)奸一般采取暴力或脅迫手段，通奸一般不使用暴力或脅迫手段。區(qū)分二者除考察前述是否“違背婦女意志”外，必須對男女雙方平時關(guān)系、交往情況、性交的時間、地點(diǎn)、環(huán)境、女方事后態(tài)度、告發(fā)原因等情況進(jìn)行全面調(diào)查和綜合分析。

資深刑事辯護(hù)律師、從事刑辯業(yè)務(wù)十多年的要永輝律師【15824811815】解答：

司法實(shí)踐中，區(qū)分強(qiáng)奸與通奸，劃清罪與非罪的界限，還需要注意以下幾個問題：

1.強(qiáng)奸與通奸的轉(zhuǎn)化。

參照最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1984年4月26日《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》的精神，需要注意以下情況：一是把通奸說成強(qiáng)奸的。有的婦女與人通奸，一旦關(guān)系惡化，或者事情暴露后怕丟面子，或者為推卸責(zé)任等，把通奸說成強(qiáng)奸的，因?yàn)閷?shí)際上是通奸，不能定強(qiáng)奸罪。二是先強(qiáng)奸后通奸的。第一次性交違背婦女意志，事后并未告發(fā)，女方又多次真實(shí)自愿與該男子性交的，雖然第一次能夠成立強(qiáng)奸罪，但考慮到保護(hù)女方權(quán)益和雙方現(xiàn)實(shí)關(guān)系等因素，除情節(jié)嚴(yán)重的外，一般不宜以強(qiáng)奸罪論處。行為人強(qiáng)奸現(xiàn)役軍人配偶后，與之同居的，可以構(gòu)成破壞軍婚罪。三是先強(qiáng)奸后繼續(xù)威脅的。強(qiáng)奸后，對被害婦女實(shí)施精神上威脅，以散布隱私、損害名譽(yù)等相威脅，迫使其繼續(xù)忍辱屈從的，應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。四是先通奸后強(qiáng)奸。男女先通奸，后來女方不愿繼續(xù)通奸，而男方糾纏不休，以暴力或敗壞名譽(yù)等進(jìn)行脅迫，強(qiáng)行與女方性交的，應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。

2.利用職權(quán)或教養(yǎng)、從屬關(guān)系的情況。

利用職權(quán)或有教養(yǎng)、從屬關(guān)系與婦女性交的，不能一律視為強(qiáng)奸，關(guān)鍵看是基于優(yōu)勢地位脅迫，還是雙方相互利用。具體注意以下不同情況：

一是行為人與婦女之間有上下級、師生、師徒、教養(yǎng)等特定關(guān)系，男方利用優(yōu)勢地位和影響力，迫使其就范，如養(yǎng)（生）父以虐待、克扣生活費(fèi)迫使養(yǎng)（生）女容忍其奸淫的；或者行為人利用職權(quán)，乘人之危，奸淫婦女的，因婦女處于弱勢地位，如不答應(yīng)性交就會招致婦女難以承受的損害，性交是違背婦女真實(shí)意愿的，所以構(gòu)成強(qiáng)奸罪。因此，《刑法》第259條第2款規(guī)定，利用職權(quán)、從屬關(guān)系，以脅迫手段奸淫現(xiàn)役軍人妻子的，以強(qiáng)奸罪定罪處罰。

二是行為人利用職權(quán)引誘女方，允諾給予好處如招錄、提拔、加薪等，女方貪圖利益，基于相互利用與其性交的，因男女雙方相互利用、各有所圖，不能認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。

三是男女雙方雖然存在特定關(guān)系，男方處于優(yōu)勢地位，但是男方?jīng)]有利用特定關(guān)系或職權(quán)脅迫女方，女方出于真實(shí)自愿與其性交的，不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

四是注意對未成年人的特殊保護(hù)。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》第21條規(guī)定，對幼女負(fù)有特殊職責(zé)的人員與幼女發(fā)生性關(guān)系的，以強(qiáng)奸罪論處。對已滿14周歲的未成年女性負(fù)有特殊職責(zé)的人員，利用其優(yōu)勢地位或者被害人孤立無援的境地，迫使未成年被害人就范，而與其發(fā)生性關(guān)系的，以強(qiáng)奸罪定罪處罰。其中，對已滿14周歲不滿16周罪的未成年女性負(fù)有監(jiān)護(hù)、收養(yǎng)、看護(hù)、教育、醫(yī)療等特殊職責(zé)人員，與該未成年人女性發(fā)生關(guān)系的，無論是否違背其意志，均構(gòu)成犯罪。沒有證據(jù)證明違背其意志，成立負(fù)有照護(hù)職責(zé)人員性情罪；違背其意志的，成立強(qiáng)奸罪。