01

在《勞動(dòng)合同法》中，除了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，還有賠償金。

檢索《勞動(dòng)合同法》全文，有“賠償金”三字的共有五處，分別位于第四十八條、八十三條、八十五條、八十七條、九十三條。

其中第四十八條、第八十七條是用人單位違法解除或終止勞動(dòng)合同賠償金。勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，應(yīng)支付2N倍賠償金。

第八十三條，是違法約定試用期賠償金。用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

第八十五條，是拖欠勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)等加付賠償金。

第九十三條，是對(duì)不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位的違法犯罪行為，勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，單位或出資人應(yīng)該向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金。

02

因疫情影響，近幾年，用人單位拖欠勞動(dòng)報(bào)酬的情況屢見(jiàn)不鮮。我們知道，如果出現(xiàn)這些情況，是可以根據(jù)勞動(dòng)合同法第三十八條被迫離職，申請(qǐng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹?/p>

其實(shí)除了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償之外，操作得當(dāng)，還可以得到加付的賠償金。下面我們先看一個(gè)失敗的案例，用于吸取教訓(xùn)。

2007年1月2日，熊某入職北京海淀某軟件公司。

因公司拖欠熊某2018年9月至11月工資，熊某提起勞動(dòng)仲裁，要求公司支付拖欠的工資和2018年獎(jiǎng)金的加付賠償金10萬(wàn)元。

仲裁委認(rèn)為請(qǐng)求事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁受案范圍，作出不予受理通知書(shū)。

熊某起訴至法院。

一審法院和二審法院意見(jiàn)一致：認(rèn)為熊某主張的拖欠工資及2018年年終獎(jiǎng)的加付賠償金，因熊某未提交相應(yīng)證據(jù)證明勞動(dòng)行政部門(mén)已責(zé)令公司限期支付上述報(bào)酬，故其主張缺乏法律依據(jù)，不予支持。

我們注意標(biāo)粗的部分，這是熊某加付賠償金未被支持關(guān)鍵的法律依據(jù)。

03

我們?cè)僮屑?xì)研究一下《勞動(dòng)合同法》第八十五條關(guān)于加付賠償金的詳細(xì)規(guī)定：

用人單位有下列情形之一的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令限期支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；勞動(dòng)報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金：

（一）未按照勞動(dòng)合同的約定或者國(guó)家規(guī)定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的；

（二）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資的；

（三）安排加班不支付加班費(fèi)的；

（四）解除或者終止勞動(dòng)合同，未依照本法規(guī)定向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹?/p>

其實(shí)條款已經(jīng)明確的告知了我們要獲得加付賠償金的前置條件就是條款中標(biāo)粗的部分。

首先，當(dāng)用人單位出現(xiàn)拖欠勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)、低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY支付工資、未依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)惹闆r時(shí)，在掌握整理相關(guān)證據(jù)后，我們應(yīng)向工作地或公司注冊(cè)地的勞動(dòng)監(jiān)察部門(mén)進(jìn)行投訴，要求公司支付拖欠的工資、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)取?/p>

在證據(jù)充分的情況下，勞動(dòng)監(jiān)察部門(mén)會(huì)進(jìn)行立案并核查。

核查情況屬實(shí)，會(huì)向用人單位發(fā)出限期整改通知書(shū)，要求用人單位在限定時(shí)間內(nèi)糾正違法行為（支付拖欠工資、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償）。

如用人單位超過(guò)通知書(shū)期限仍未整改，則勞動(dòng)者可以向勞動(dòng)監(jiān)察部門(mén)或提起勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)加付賠償金。

04

在熊某案例中，仲裁委以加付賠償金不屬于勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁受案范圍未做受理，那加付賠償金是否屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議受案范圍？

根據(jù)法釋〔2020〕26號(hào)，2021年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返谝粭l第八款：勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)合同法第八十五條規(guī)定，要求用人單位支付加付賠償金發(fā)生的糾紛；

此條款明確了加付賠償金的請(qǐng)求屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人不服勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決，依法提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

最后要提醒一下按此操作的風(fēng)險(xiǎn)。

因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬到勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)舉報(bào)投訴，在收到限期整改通知書(shū)后，如果用人單位非常清楚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和加付賠償金的法律條款，很可能補(bǔ)發(fā)拖欠的勞動(dòng)報(bào)酬，消除違法行為。

這種情況下，想再以勞動(dòng)合同法第三十八條被迫解除申請(qǐng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，基本就泡湯了。

因此，這種情況比較適合想留在公司繼續(xù)工作的勞動(dòng)者。

05

魚(yú)，我所欲也，熊掌，亦我所欲也。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和加付賠償金是否可以兼得？

我提供一個(gè)解決思路，未親自實(shí)踐，僅供參考。

首先發(fā)被迫解除通知書(shū)（但暫時(shí)不要提起勞動(dòng)仲裁），鎖定用人單位拖欠勞動(dòng)報(bào)酬的違法事實(shí)，同時(shí)去勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)舉報(bào)，要求補(bǔ)發(fā)拖欠的工資，以獲取可能得到加付賠償金的前置條件。

此方案的風(fēng)險(xiǎn)是如果用人單位及時(shí)補(bǔ)發(fā)了拖欠的勞動(dòng)報(bào)酬，后續(xù)提起勞動(dòng)仲裁時(shí)，由于違法事實(shí)已經(jīng)消除，在司法實(shí)踐中，部分地區(qū)不會(huì)支持被迫解除經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑V求。

下面解釋一下為什么建議發(fā)出被迫解除通知書(shū)后，暫時(shí)不要提起勞動(dòng)仲裁。

主要原因是如果提起勞動(dòng)仲裁，勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)很可能不會(huì)再受理你的舉報(bào)。

勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)作為行政執(zhí)法部門(mén)，在知道你已經(jīng)提起勞動(dòng)仲裁的情況下，再介入處理，不僅浪費(fèi)了公共資源，萬(wàn)一出現(xiàn)與勞動(dòng)仲裁結(jié)果不一致的情況，更不好解釋。因此誰(shuí)都會(huì)多一事不如少一事。

從法律依據(jù)上看，根據(jù)人社部2005年2月1日起施行的“關(guān)于實(shí)施《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》若干規(guī)定”中第十五條：

有下列情形之一的投訴，勞動(dòng)保障行政部門(mén)應(yīng)當(dāng)告知投訴人依照勞動(dòng)爭(zhēng)議處理或者訴訟程序辦理：

（一）應(yīng)當(dāng)通過(guò)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理程序解決的；

（二）已經(jīng)按照勞動(dòng)爭(zhēng)議處理程序申請(qǐng)調(diào)解、仲裁的；

（三）已經(jīng)提起勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟的。

其中第二款便是對(duì)此種情況的明確規(guī)定。

以上是老曾關(guān)于加付賠償金的相關(guān)理解，如有錯(cuò)漏之處，歡迎批評(píng)指正。