賴建平律師，1995年5月開始律師執(zhí)業(yè)，北京市律師協(xié)會面試考核考官，北京朝陽律協(xié)刑事業(yè)務研究會委員，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于泰和泰（北京）律師事務所，經(jīng)律師專業(yè)水平評審委員會表決通過刑事律師的專業(yè)認證，專注于刑事業(yè)務，在30余年的律師職業(yè)生涯中，積累了豐富的辦理刑事案件和經(jīng)濟案件的經(jīng)驗和技巧。

辯護人申請調(diào)查取證權

一、法條

我國《刑事訴訟法》第四十一條【辯護人申請調(diào)查取證權】規(guī)定，辯護人認為在偵查、審查起訴期間公安機關、人民檢察院收集的證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料未提交的，有權申請人民檢察院、人民法院調(diào)取。

二、條文解讀

本條是關于辯護人申請調(diào)取無罪或者罪輕證據(jù)的規(guī)定。

1996年修改刑事訴訟法，對律師參加刑事訴訟的時間和人民檢察院提起公訴時的案卷移送規(guī)定作了修改。1996年刑事訴訟法規(guī)定辯護人在審判階段可以查閱、摘抄、復制本案所指控的犯罪事實的材料，同時規(guī)定人民檢察院在提起公訴時，只向人民法院移送證據(jù)目錄、證人名單和主要證據(jù)復印件或者照片。這樣，律師在開庭前到人民法院是看不到全部案卷的。

針對這一問題，為更好地保障辯護人履行其職責，保護犯罪嫌疑人、被告人的合法權利，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部和全國人大常委會法工委在1998年聯(lián)合制定的《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》第十三條中規(guī)定，在法庭審理過程中，辯護律師在提供被告人無罪或者罪輕的證據(jù)時，認為在偵查、審查起訴過程中偵查機關、人民檢察院收集的證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料需要在法庭上出示的，可以申請人民法院向人民檢察院調(diào)取該證據(jù)材料，并可以到人民法院查閱、摘抄、復制該證據(jù)材料。

2012年修改刑事訴訟法，將辯護人在審查起訴階段的閱卷范圍擴大為本案的案卷材料，同時，考慮到辯護人在會見犯罪嫌疑人、被告人、閱卷和對案件進行調(diào)查的過程中，均有可能發(fā)現(xiàn)偵查機關、人民檢察院收集的無罪或者罪輕的證據(jù)因為未被采信或者其他原因沒有隨案移送的情況，實踐中還存在需要向公安機關調(diào)取有關證據(jù)的情況，因此，對上述規(guī)定作了修改完善后在刑事訴訟法中加以規(guī)定。

　　根據(jù)本條規(guī)定，辯護人認為在偵查、審查起訴期間公安機關、人民檢察院收集的證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料未提交的，有權申請人民檢察院、人民法院調(diào)取。本條共規(guī)定了兩種情形：

　　1.辯護人認為在偵查期間公安機關收集的證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料未提交的，有權申請人民檢察院向公安機關調(diào)取。這里所規(guī)定的“無罪或者罪輕的證據(jù)材料”，既包括某個單獨的可能證明犯罪嫌疑人無罪或者罪輕的證據(jù)，也包括某些相矛盾的證據(jù)材料中可能證明犯罪嫌疑人無罪或者罪輕的證據(jù)，如一個案件中有多個目擊證人，有的目擊證人的證言是證明犯罪嫌疑人有罪或者罪重的，有的目擊證人的證言是證明犯罪嫌疑人無罪或者罪輕的，再比如一個證人前后提供過多次證言，有的證言是證明犯罪嫌疑人有罪或者罪重的，有的證言是證明犯罪嫌疑人無罪或者罪輕的。這里所規(guī)定的“未提交”，是指公安機關因為未采信或者其他原因，沒有將證明犯罪嫌疑人無罪或者罪輕的證據(jù)放在案卷中并隨案移送到人民檢察院。

　　2.辯護人在審判階段認為在審查起訴期間人民檢察院收集的證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料未提交的，有權申請人民法院向人民檢察院調(diào)取。人民檢察院在審查起訴過程中，對于案件需要補充偵查的，可以退回公安機關補充偵查，也可以自行偵查。這里所規(guī)定的“人民檢察院收集”，主要是指人民檢察院在自行偵查過程中收集證據(jù)的情形。這里所規(guī)定的“未提交”，是指人民檢察院沒有將自行收集的證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據(jù)放在案卷中并隨案移送到人民法院。在執(zhí)行中需要注意的是，根據(jù)刑事訴訟法的有關規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。對于與案件有關的全部證據(jù)，均應當全面、客觀地放在案卷中并隨案移送，以供下一個訴訟環(huán)節(jié)對這些證據(jù)再進行查證或者審查，在起訴意見書、起訴書或者判決中有時還要對一些不采信的重要證據(jù)材料作出說明。同時，對于辯護人申請調(diào)取無罪或者罪輕的證據(jù)材料的，收到申請的人民法院或者人民檢察院應當充分考慮辯護人的要求，尊重辯護人的權利，對于可能存在辯護人申請調(diào)取證據(jù)的情形，影響案件處理的，應當予以調(diào)取；對于辯護人提出的申請沒有根據(jù)或者與認定案件確實沒有關聯(lián)，決定不予調(diào)取的，應當向律師說明理由。人民法院、人民檢察院決定調(diào)取有關證據(jù)材料的，收集證據(jù)的人民檢察院、公安機關應當予以配合，不能以種種理由拒絕提供。