作者 | 馮曉青，中國政法大學教授、博導

國家知識產權專家咨詢委員會委員

中國法學會知識產權法學研究會副會長

來源 | 海上法學院

近來，《哪吒2之魔童鬧海》票房飆升至全球動漫片之首、邁入全球影片票房前十，不僅彰顯了我國傳統文化IP的生命力，也是促進優秀傳統文化創造性轉化和創新發展的成功案例。

然而，就在“哪吒”大放異彩的同時，諸如《我是哪吒2之英雄歸來》等類似或衍生作品也競相出現，引發了一場使用公共IP再創作的討論。如何看待利用公共IP拍攝、傳播同類影視劇的現象？或可從著作權保護的角度進行反思與探討，卻不宜簡單將其定性為不合法，或“跟風模仿”“蹭熱度騙票房”。

“公共IP創作”，并不是著作權法意義上的法律術語，而是日常生活或網絡中人們對利用公共題材進行創作的一種形象說法。從著作權法的原理、立法規定（《著作權法》第3條）以及著作權司法實踐的角度來說，著作權保護的是具有個性化的獨創性表達。又根據著作權法理論和司法實踐中的思想表達二分法原則，其不保護作品所承載的思想、客觀事實與題材。在特定情況下，著作權法中還存在思想表達合并原則，即當表達具有唯一性或者非常有限的形式時，該表達也不受著作權法保護。上述著作權法原理和立法規定，是確定公共IP創作的著作權保護問題的基礎。

據此，利用公共IP創作，挖掘人們喜聞樂見的各類題材，并賦予獨創性智力勞動，作品具有自身的個性化特色，同樣受著作權保護，而不以作品創作先后或知名度作為判定著作權侵權的依據。其中蘊含了一個重要著作權法原則，即公共領域保留原則。所謂公共領域保留，是指對于不受著作權保護、屬公共領域的部分，社會公眾可以自由利用，通常表現為公眾熟知的故事情節、公共題材、客觀事實等。根據公共領域保留原則，公共領域屬于公共資源，任何人都不能予以壟斷，如此才有利于更好地開發和利用公共財富，促進文化事業繁榮發展和社會進步。

在文化強國建設中，促進傳統優秀文化的創造性轉化和創新性發展，無疑需要充分利用歷史題材，使其在中國式現代化建設中煥發光芒。然而，公共題材創作的自由也并非毫無限制。其涉及利用公共IP創作作品的著作權保護范圍及著作權侵權判定問題。

從著作權保護的角度來說，除非是個人獨創的，否則在后的作品不能構成對在先作品的實質性相似。司法實踐中，“接觸加實質性相似”并排除合理懷疑是判定著作權侵權的“黃金標準”。根據這一標準，在后作品不能以非獨創性的方式再現在先作品的獨創性表達。對此，我國著名著作權專家鄭成思教授很早就表達過類似觀點。以《哪吒2》為例，其獨特的人物形象設計（如煙熏妝的哪吒形象）、具有個性化的故事情節與場景（如“魔丸”與“靈珠”的故事架構），以及獨特的元素、道具等均受著作權保護。如果在后作品在這些個性化表達方面與在先作品雷同、實質性相似，則會陷入涉嫌抄襲等著作權侵權風險（有證據證明獨立完成的除外）。但由于來自于同一公共題材，作品難免會存在某種“雷同”，比如哪吒腳踏風火輪、手持火尖槍的形象為世人熟知，屬于公共文化符號。在判斷是否構成實質性相似方面，顯然應當排除此類屬于不受著作權保護的公共元素。對于具體作品是否構成著作權侵權，仍然需要基于個案判斷。

公共IP創作的著作權保護問題，深刻反映了著作權法的利益平衡原理，在某種程度上也體現了著作權立法宗旨。一方面，著作權法通過激勵機制與法律保障機制鼓勵創作者創新，保護具有獨創性的表達，不僅有利于激發文化創新發展，更是推進我國文化強國建設的重要動力。另一方面，著作權法在保護獨創性表達的同時，并不排除人們對公共資源的合理利用，包括對“哪吒”這類公共題材的挖掘和利用，幫助創作者減少創作成本、充分發揮公共資源價值、創作更多優秀作品。

值得注意的是，盡管我國《著作權法》對于作品的獨創性要件做了明確規定，對于思想表達二分法以及公共領域保留等重要原則卻尚未形成明確的法律條文。鑒于此，為了更有效地規范利用公共IP創作的行為，完善我國著作權法律制度，實現保護著作權人利益和社會公共利益的平衡，讓著作權法更好地推動文化創新和文化科學事業的繁榮發展，有必要在《著作權法》進一步完善中引入上述原則，更有效地規范利用公共IP創作的行為，完善我國著作權法律制度，實現保護著作權人利益和社會公共利益的平衡，使《著作權法》更好地促進文化創新與文化科學事業的繁榮發展。與此同時，為規范公共IP創作行為，落實公共領域保留原則，在著作權司法實踐中也需要高度重視該原則的適用，完善我國相關著作權司法保護規則，明確司法保護邊界。為此，可以通過完善著作權司法解釋、遴選并發布相關指導案例等方式加以落實。

*原文刊載于《上海法治報》2025年2月26日B3版“學者評論”

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責任編輯 | 郭晴晴

審核人員 | 張文碩 范阿輝

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