我今天想講一下法治中國與文化傳統(tǒng)。圍繞這個(gè)主題，我們來思考三個(gè)問題。

第一個(gè)問題，中國有法治傳統(tǒng)嗎？

可以這樣說，辛亥革命之前，有法制，無法治。這兩個(gè)詞有什么區(qū)別？法治是以法治國，王在法下，這是約定之法，可以商量；法制則是依法治國，王在法上，王定之法，沒有商量。

《管子·任法》里有這樣一段話，“法者，天下之至道也，圣君之實(shí)用也。有生法，有守法，有法於法。生法者，君也；守法者，臣也；法於法者，民也。君臣上下貴賤皆從法，此謂為大治。”所有人分成三等，君主是立法者，官員是執(zhí)法者，民眾則受制于法，這個(gè)法是不可以商量的。

有人說，約法三章不就是可以商量嗎？我們想想，約法的時(shí)候哪有商量，那叫宣布。沒有立法程序，沒有商量，所立之法可能是良法，也可能是惡法，這個(gè)要碰運(yùn)氣。

只有刑訊逼供，沒有辯護(hù)制度，沒有無罪推定，這是王權(quán)時(shí)代一個(gè)重要特點(diǎn)，包括商鞅自己都身受其害。秦惠王上臺后，有人上了一份奏折，稱商鞅欲反，秦惠王下令全國通緝，商鞅百口莫辯，只好逃跑。當(dāng)他跑到邊境想住店休息時(shí)，店老板拒絕說，商鞅有令，住店的人如果沒有證件，店主要連帶判罪。商鞅聞聽此言長嘆說，沒想到，新法之弊竟然到了這樣的地步。這也是典故“作法自斃”的來源。商鞅的遭遇涉及到兩個(gè)問題，取證和庭辯。他被扣上謀反的罪名，沒有取證，也不給他辯論的權(quán)利，直接通緝。

大家都知道狄仁杰，武則天時(shí)代的大臣，他被來俊臣誣陷謀反，沒有取證和庭辯，馬上就被抓起來了。狄仁杰入獄后立刻認(rèn)罪，當(dāng)時(shí)的規(guī)定是，抓進(jìn)來的人只要招了，一般就不對他動(dòng)刑。由于已經(jīng)認(rèn)罪，對他的看守很松，狄仁杰寫了一封申冤的血書藏在棉袍里，以天熱換單衣為由，讓家人帶了回去。狄仁杰的兒子發(fā)現(xiàn)了信，馬上求見武則天，把父親的情況一五一十說了。武則天就召見狄仁杰，問他為什么承認(rèn)謀反，狄仁杰說，我要是不承認(rèn)，早就死在皮鞭下了，如何見陛下？武則天就把他從輕發(fā)落了，這才死里逃生。

甚至直到今天，一些民眾看重的也是實(shí)質(zhì)正義，而非程序公正。中國人不理解辛普森案，控方辯方在那辯來辯去，盤問證人，最后辛普森被無罪釋放。中國人喜歡看包公案，包青天日斷陽、夜斷陰，一審就審出誰是壞人來，三口鍘刀，龍頭鍘，虎頭鍘，狗頭鍘，把那貪官污吏給我鍘了，好過癮。這也從一個(gè)側(cè)面說明了我們法治傳統(tǒng)的缺失。

第二個(gè)問題，中國為什么沒有法治傳統(tǒng)？

“以法治國”這個(gè)詞戰(zhàn)國時(shí)期就有了，韓非子說，“以法治國，舉措而已。”只要措施對，就可以用法來治國。法家所講的法治，君主是治國主體，法是君主治國的手段，這不是我們要的法治，我們今天講的法治，是人不治，法來治。

古代的中國人有三個(gè)夢。一個(gè)叫圣君夢，夢想有個(gè)好皇帝，仁慈、英明，最好是圣君。能不能實(shí)現(xiàn)，得碰運(yùn)氣。

第二個(gè)夢是清官夢，皇帝差一點(diǎn)就差一點(diǎn)吧，天高皇帝遠(yuǎn)，皇帝管不了我這里來。我的父母官好也不錯(cuò)，這叫清官夢。

第三個(gè)夢是俠客夢，皇帝是昏君，父母官是貪官，但是有一個(gè)俠客半夜到縣衙取了貪官首級也可以。所以中國人喜歡看《三國演義》，劉備代表圣君，諸葛亮代表清官，關(guān)羽、張飛代表俠客，圣君夢破滅了就做清官夢，清官夢破滅了就做俠客夢，俠客夢破滅了看武俠小說，所以武俠小說也是中國特色。

中國的文化傳統(tǒng)為什么會(huì)是這樣？

中國人現(xiàn)在還是講面子，但把“禮”丟了。最典型的表現(xiàn)就是稱自己老婆為夫人，這叫沒文化。夫人是稱別人老婆的，稱自己老婆可以用我太太，我妻子，傳統(tǒng)社會(huì)用的是拙荊、賤內(nèi)、內(nèi)子。

再舉個(gè)例子。中國的文化傳統(tǒng)中，有一個(gè)習(xí)慣是抑己揚(yáng)人，放低自己，抬高別人。我們那時(shí)候，稱呼父親的同事，不論年齡大小一律叫伯伯，我父親動(dòng)不動(dòng)就說，你幫叔叔倒杯茶，其實(shí)那人跟我差不多年紀(jì)，但我必須照做，這是禮。

傳統(tǒng)社會(huì)里，兒子帶同學(xué)來，見到父親，同學(xué)可以坐著，兒子要站著，得把人家抬高一層。我父親的老師我要叫太老師，但太老師絕對不會(huì)叫我孫子，而是叫我世侄，他把自己降下來跟我父親同輩，非常謙虛。

現(xiàn)在呢，只要面子，禮沒了。前不久有個(gè)人發(fā)微博說，自己在日本住酒店，為了報(bào)復(fù)日本帝國主義，把房間里的水龍頭全打開，故意浪費(fèi)水還洋洋自得，丟人丟到國外去了。

還有的人把擺譜當(dāng)成有面子，在餐廳里大聲的呵斥服務(wù)員，人家為你服務(wù)你不道謝，這不叫有面子。有教養(yǎng)才有面子。現(xiàn)在居然以沒教養(yǎng)為面子，這是很成問題的。

第三個(gè)問題，我們應(yīng)該怎么辦？

我們回顧一下人類文明史就會(huì)發(fā)現(xiàn)，在古代社會(huì)，法治最健全的是古羅馬。羅馬法包括公法和私法，邏輯非常清晰，其中私法又比公法重要，它把對公權(quán)的規(guī)范和約束以及對人權(quán)的保護(hù)寫得清清楚楚，是非常典型的以法治國。

羅馬人為什么能做到呢？因?yàn)樗麄兪窍ＥD文明的繼承人，而希臘文明誕生自商業(yè)民族。我們知道，商品經(jīng)濟(jì)有兩個(gè)前提，一是產(chǎn)權(quán)明晰，二是公買公賣。希臘人實(shí)現(xiàn)了人類歷史上徹底的私有制，財(cái)產(chǎn)歸個(gè)人所有，這是至關(guān)重要的一步，而這一步我們沒有走出來。

中國歷史上，私有制并不徹底，古代的私有制是家庭所有制，財(cái)產(chǎn)歸家庭所有，但不歸個(gè)人所有。你沒有個(gè)人財(cái)產(chǎn)，上無片瓦，下無立錐之地，怎么會(huì)有獨(dú)立人格，人格不獨(dú)立，思想就不獨(dú)立，意志也不自由。

我們對比中西方文化就會(huì)發(fā)現(xiàn)，中國人的人際關(guān)系要靠血緣和泛血緣關(guān)系，要么是親屬，要么稱兄道弟，而西方人的人際關(guān)系靠的是契約精神。婚姻就是典型的契約關(guān)系。在婚禮現(xiàn)場，神職人員分別向新郎新娘確認(rèn)是否愿意和對方終身廝守，還要問在場的嘉賓一句“各位有異議嗎”，沒有異議就可以結(jié)為夫妻了。

這就相當(dāng)于一個(gè)合同簽署儀式。有效合同有兩個(gè)前提，一是合同本身合法，二是雙方當(dāng)事人自愿簽訂。西方人普遍有信仰，婚禮上的神職人員是在代表上帝發(fā)問，新人在承諾彼此相愛、至死不渝的同時(shí)，也等于是和上帝簽署了契約，靠自律來遵守。一旦現(xiàn)場有人反對，那么合同作廢；全部環(huán)節(jié)走完了，合同生效。你會(huì)發(fā)現(xiàn)，契約關(guān)系可以規(guī)范人與人之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，也可以規(guī)范人與人之間的社會(huì)關(guān)系。

可能會(huì)有人抗議，怎么把中國說得一無是處啊？其實(shí)不是的。宋代可能是中國歷史上司法制度最健全的一個(gè)時(shí)代，比如一個(gè)刑事案件，宋代會(huì)分成三個(gè)流程：逮捕，審訊，判決。權(quán)力是分散而相互制約的，每個(gè)機(jī)關(guān)只有一部分權(quán)力，因?yàn)榱鞒谭浅６啵朐斐稍┘馘e(cuò)案成本很大，要買通太多人。

經(jīng)過一審?fù)瓶保忎泦枺鲗彿ü僖嬖V犯人有權(quán)喊冤，犯人一旦喊冤，案件必須重審，所有證據(jù)都要核對一遍，直到?jīng)]問題了再移交下一步。怎么定罪和量刑也要從大宋刑律中找到適用的法條，行刑時(shí)如果犯人喊冤，對不起，把人拉回來，全部重來一遍。

為什么宋代的司法程序到了明清以后就不再沿襲了？因?yàn)樗未且粋€(gè)商業(yè)社會(huì)，商品經(jīng)濟(jì)非常繁榮。我們都認(rèn)為炒股是現(xiàn)代社會(huì)才有的行為，其實(shí)宋代就已經(jīng)有了。宋代的“股票”叫度牒，是政府機(jī)構(gòu)發(fā)給出家人，證明其合法身份的憑證，出家人要有兩份證明，一份叫戒牒，是僧官機(jī)構(gòu)及傳戒師簽發(fā)的，另一個(gè)就是度牒。

宋代的度碟很有意思，需要花錢買，還可以買空白度碟，隨時(shí)把名字簽上就出家，《水滸傳》魯智深就是這么出家的，寫上他名字就OK了。

度牒有什么好處呢？有了度牒可以不服兵役，也可以不交賦稅。有好處就有買賣，于是民間開始炒度牒，最初定價(jià)100多貫，到徽宗年間炒到了200多貫，宋政府看到炒度牒的人發(fā)財(cái)了，覺得吃虧，決定增發(fā)10倍，結(jié)果市場供大于求，“股價(jià)”跌到80貫。

宋代還有鹽鈔，又叫鹽引，政府允許民間經(jīng)營鹽業(yè)，但是要特許經(jīng)營，每個(gè)營業(yè)執(zhí)照可以賣200斤鹽。因?yàn)橛欣麧櫍切┨貏e有錢的人就從有鹽鈔的人那里買入，加點(diǎn)錢，我還是有利潤的。

不光是商品經(jīng)濟(jì)很繁榮，宋代的統(tǒng)治者也很有意思，遇到問題了，但凡能用錢解決的，不廢話。宋真宗的時(shí)候，蕭太后帶著遼圣宗從北方打過來，大家都清楚誰也滅不掉誰，于是坐下來談判，宋真宗跟他們簽訂了檀淵之盟，每年給契丹三十萬銀絹，用少量的錢換回一百多年的和平。如果不是后來宋徽宗犯渾，北宋不會(huì)垮。

建設(shè)法治中國的道路將艱難而漫長，可謂任重道遠(yuǎn)。鄙人無能為力，只能拜托諸位了。