貝萊德律師事務所:什么是掛靠行為?
一、什么是掛靠行為?
“掛靠”,即所謂“企業掛靠經營”,就建筑業而言,是指一個施工企業允許他人在一定期間內使用自己企業名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業為被掛靠企業,相應的使用被掛靠企業名義從事經營活動的企業或個人。掛靠行為違反中華人民共和國建筑法第二十六條的禁止性規定,屬于違法行為。最高人民法院在制訂《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》時并沒有直接將該行為定義為“掛靠”,而是表述為“借用”,即沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義從事施工。司法實踐中,‘掛靠’通常表現為借用資質,但具體認定需結合合同履行、管理責任等綜合判斷。
二、掛靠合法嗎?
《中華人民共和國建筑法》已對掛靠行為作出了禁止性規定。《中華人民共和國建筑法》明確禁止掛靠行為,該法第二十六條明確規定“禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照,以本企業的名義承攬工程”。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第一條規定,沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的、承包人未取得建筑業企業資質或者超越資質等級的,建設工程施工合同無效。
根據《中華人民共和國建筑法》第六十六條,建筑企業出借資質的,將面臨責令改正、沒收違法所得、罰款等行政處罰;情節嚴重的,可吊銷資質證書。
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