這兩天接觸了一個股權(quán)架構(gòu)調(diào)整案，當(dāng)事公司準備建立以擬上市主體為核心的“一體兩翼、全面控制”的股權(quán)結(jié)構(gòu)，需要對現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)進行調(diào)整。本文就來探討下稅務(wù)因素對股權(quán)架構(gòu)調(diào)整路徑選擇的影響。

一、現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)

當(dāng)事公司涉及的主體有很多，為求清晰說明問題，本文對股權(quán)架構(gòu)予以適當(dāng)簡化。

如上圖，甲公司旗下有乙公司、丙公司兩個控股子公司，丙公司又全資控股丁公司，其中，乙公司、丁公司是有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)的公司，丙公司僅作為控股公司存在。

現(xiàn)甲公司擬調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，將乙公司調(diào)整為丙公司的控股子公司，同時，甲公司將所持丙公司股權(quán)中的30%分別轉(zhuǎn)讓給五個合伙企業(yè)，留作將來的股權(quán)激勵平臺。調(diào)整完成后，股權(quán)架構(gòu)變更為：

二、調(diào)整路徑

若欲實現(xiàn)目標結(jié)構(gòu)，需要如下操作：

（一）上層操作

甲公司將30%股權(quán)分別轉(zhuǎn)讓至各合伙企業(yè)，或各合伙企業(yè)以增資的方式成為丙公司的股東。

（二）下層操作

將甲公司所持乙公司85%股權(quán)變更至丙公司名下。

三、路徑選擇

上述股權(quán)架構(gòu)圖中涉及的各公司均為居民納稅人，實行查賬征收，也均為盈利狀態(tài)。那么，正常的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，無論是甲公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給各合伙企業(yè)，還是丙公司收購乙公司股權(quán)，均會涉及企業(yè)所得稅。因此，稅務(wù)負擔(dān)也是股權(quán)架構(gòu)調(diào)整中必須要考慮的因素。

（一）上層操作

如前所述，在公司盈利、凈資產(chǎn)高于股權(quán)原值的情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是會產(chǎn)生企業(yè)所得稅的，減少稅負的方法主要是先分紅再轉(zhuǎn)讓或先轉(zhuǎn)增再轉(zhuǎn)讓，或者先分紅、轉(zhuǎn)增再轉(zhuǎn)讓，節(jié)稅空間有限。

而在增資的情況下，就不會涉及企業(yè)所得稅。此外，依據(jù)現(xiàn)行的公司法，股東可以先認繳出資，各合伙企業(yè)可以先以認繳的方式登記為公司股東，待需要時再完成實繳，資金壓力也比較小。而股權(quán)轉(zhuǎn)讓，甲公司在轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權(quán)變更手續(xù)時就要確認收入，無論各合伙企業(yè)是否實際地向甲公司完成支付。

因此，如果甲公司的商業(yè)目的中并沒自身部分退出變現(xiàn)的考慮，那么增資就是更優(yōu)的路徑。

（二）下層操作

下層操作的主要目的，就是讓乙公司成為丙公司的子公司。有以下路徑可以選擇：

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓：甲公司將所持乙公司85%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司。

2、非貨幣性出資：甲公司以所持乙公司85%股權(quán)向丙公司增資。

3、特殊性稅務(wù)處理：丙公司收購乙公司85%股權(quán)。

4、股權(quán)劃轉(zhuǎn)：甲公司將所持85%股權(quán)劃轉(zhuǎn)至丙公司。

接下來我們就來具體看一下不同路徑下的稅務(wù)政策：

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓：甲公司將所持乙公司85%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司

如前所述，在公司盈利、凈資產(chǎn)高于股權(quán)原值的情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是會產(chǎn)生企業(yè)所得稅的，減少稅負的方法主要是先分紅再轉(zhuǎn)讓或先轉(zhuǎn)增再轉(zhuǎn)讓，或者先分紅、轉(zhuǎn)增再轉(zhuǎn)讓，節(jié)稅空間有限。

2、非貨幣性出資：甲公司以所持乙公司85%股權(quán)向丙公司出資

根據(jù)《關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》（財稅[2014]116號），居民企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資確認的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，可在不超過5年期限內(nèi)，分期均勻計入相應(yīng)年度的應(yīng)納稅所得額，按規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅。

在該路徑下，甲公司可以享受的優(yōu)惠政策就是就轉(zhuǎn)讓所得，在不超過5年期限內(nèi)分期均勻計入相應(yīng)年度的應(yīng)納稅所得額，也就是說，可以最多分五年來納稅。

3、特殊性稅務(wù)處理：丙公司收購乙公司85%股權(quán)

甲公司以所持乙公司85%股權(quán)向丙公司出資，從另一個角度來講，即是丙公司增資并以所增股權(quán)為對價收購乙公司。根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號），如滿足特殊性稅務(wù)處理條件，則甲公司（被收購企業(yè)乙公司的股東）與丙公司（收購企業(yè)）均可以采取如下處理方式：

1.被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)確定。

2.收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)確定。

3.收購企業(yè)、被收購企業(yè)的原有各項資產(chǎn)和負債的計稅基礎(chǔ)和其他相關(guān)所得稅事項保持不變。

如此，股權(quán)收購未產(chǎn)生溢價，也就不會產(chǎn)生所得稅。

前文提到的特殊性稅務(wù)處理條件是：

（1）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

（2）收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的50%。

（3）企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動。

（4）重組交易對價中涉及股權(quán)支付金額不低于85%。

（5）企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。

本案中，股權(quán)收購是基于甲公司股權(quán)架構(gòu)調(diào)整的合理商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的；被收購的股權(quán)為乙公司85%股權(quán)，股權(quán)收購比例大于50%；丙公司全部以其新增股權(quán)作為對價支付，股權(quán)支付比例為100%，大于85%；另外還需要滿足的條件便是乙公司在被收購后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變實質(zhì)性經(jīng)營活動，以及甲公司在重組后連續(xù)12個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。

需要說明的是，若上層操作擬采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，同時下層操作擬采取該特殊性稅務(wù)處理方式，則上層操作應(yīng)先轉(zhuǎn)讓才能滿足下層操作適用特殊性稅務(wù)處理的條件。

4、股權(quán)劃轉(zhuǎn)：甲公司將所持85%股權(quán)劃轉(zhuǎn)至丙公司。

《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財稅〔2014〕109號）和《國家稅務(wù)總局關(guān)于資產(chǎn)（股權(quán)）劃轉(zhuǎn)企業(yè)所得稅征管問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第40號）還規(guī)定了股權(quán)劃轉(zhuǎn)工具，即對100%直接控制的居民企業(yè)之間，以及受同一或相同多家居民企業(yè)100%直接控制的居民企業(yè)之間按賬面凈值劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)，凡具有合理商業(yè)目的、不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的，股權(quán)或資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)后連續(xù)12個月內(nèi)不改變被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)原來實質(zhì)性經(jīng)營活動，且劃出方企業(yè)和劃入方企業(yè)均未在會計上確認損益的，可以選擇按以下規(guī)定進行特殊性稅務(wù)處理：

（1）劃出方企業(yè)和劃入方企業(yè)均不確認所得。

（2）劃入方企業(yè)取得被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)，以被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的原賬面凈值確定。

（3）劃入方企業(yè)取得的被劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)，應(yīng)按其原賬面凈值計算折舊扣除。

其中，財稅〔2014〕109號文中所稱“100%直接控制的居民企業(yè)之間，以及受同一或相同多家居民企業(yè)100%直接控制的居民企業(yè)之間按賬面凈值劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)”，限于以下情形：

（1）100%直接控制的母子公司之間，母公司向子公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn),母公司獲得子公司100%的股權(quán)支付。母公司按增加長期股權(quán)投資處理，子公司按接受投資（包括資本公積，下同）處理。母公司獲得子公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)以劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的原計稅基礎(chǔ)確定。

（2）100%直接控制的母子公司之間，母公司向子公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn),母公司沒有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付。母公司按沖減實收資本（包括資本公積，下同）處理，子公司按接受投資處理。

（3）100%直接控制的母子公司之間，子公司向母公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，子公司沒有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付。母公司按收回投資處理，或按接受投資處理，子公司按沖減實收資本處理。母公司應(yīng)按被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的原計稅基礎(chǔ)，相應(yīng)調(diào)減持有子公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)。

（4）受同一或相同多家母公司100%直接控制的子公司之間，在母公司主導(dǎo)下，一家子公司向另一家子公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，劃出方?jīng)]有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付。劃出方按沖減所有者權(quán)益處理，劃入方按接受投資處理。

本案例中，甲公司與丙公司系100%直接控制的居民企業(yè)，本次劃轉(zhuǎn)系出于股權(quán)架構(gòu)調(diào)整的合理商業(yè)目的、不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的，只要滿足股權(quán)劃轉(zhuǎn)后連續(xù)12個月內(nèi)不改變被劃轉(zhuǎn)股權(quán)原來實質(zhì)性經(jīng)營活動，劃出方企業(yè)和劃入方企業(yè)均未在會計上確認損益，就可以適用該特殊性稅處理，不產(chǎn)生所得稅。

需要說明的是，若上層操作擬采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，同時下層操作擬采取該股權(quán)劃轉(zhuǎn)工具，則應(yīng)先進行下層操作的劃轉(zhuǎn)，再進行上層操作的轉(zhuǎn)讓，否則將不滿足“100%直接控制的居民企業(yè)之間”這一條件。

四、小結(jié)

在股權(quán)架構(gòu)調(diào)整中，雖然條條大路通羅馬，但不同的道路選擇也意味著不同的稅務(wù)成本，企業(yè)要充分考慮稅務(wù)因素，選擇合適的路徑，以最小的成本實現(xiàn)商業(yè)目的。

劉旭旭律師、注冊會計師、稅務(wù)師

2022年9月22日

劉旭旭，律師、注冊會計師、稅務(wù)師，中共黨員，畢業(yè)于中國政法大學(xué)，專注于稅務(wù)籌劃、稅務(wù)爭議解決、商事訴訟仲裁、投融資等商事法律服務(wù)，致力于為公司提供全方位的綜合性法律服務(wù)。