律師函作為律師的入門級法律文書，在律師執(zhí)業(yè)活動中有著廣泛應(yīng)用。概括而言，其的作用一方面在于實現(xiàn)諸如催促、警告對方等特定商業(yè)目的，另一方面在于實現(xiàn)權(quán)利行使、訴訟時效中斷或者避免除斥期間經(jīng)過等法律效果，為后續(xù)的爭議解決環(huán)節(jié)提供支撐。起草律師函的技能是一個不斷打磨提高的漫長過程，但拋卻類似“信達雅”等的卓越追求，筆者認為，一份合格的律師函的起草，至少須滿足如下三點原則：1、有效規(guī)避可能的律師執(zhí)業(yè)風險；2、不減損或放棄當事人的權(quán)益；3、為后續(xù)的爭議解決環(huán)節(jié)提供必要支撐。

基于上述三點原則，結(jié)合自身經(jīng)驗以及北上廣、重慶等各地律協(xié)發(fā)布的業(yè)務(wù)指引，筆者總結(jié)了關(guān)于律師函起草的如下七點建議，供各位同行參考。

一、事實描述可以少寫甚至不寫，但不可“失實”

在沒有事實審查的情況下，律師僅依據(jù)委托人提供的介紹作為事實描述，將存在如下風險：1. 違反律師執(zhí)業(yè)道德或執(zhí)業(yè)規(guī)范的風險；2. 委托人的主觀事實描述未必正確，而錯誤的事實描述落入律師函中，可能損害委托人的合法權(quán)益，構(gòu)成“自認”不利效果；3. 構(gòu)成律師函侵權(quán)的風險，錯誤或者虛構(gòu)夸大的事實主張可能損害第三人合法權(quán)益，引發(fā)侵權(quán)風險。

基于上述，筆者建議，在前期委托人無法提供充分證明材料的情況下，應(yīng)盡可能采取少寫、不寫或者采取模糊的表達方式。對于非必要的事實描述比如某些案件細節(jié)，可盡量簡化或者不寫，突出核實無誤的基本事實即可。對于不確定的某些案件事實，則可以采取模糊表述的方式。舉例而言，對于某份合同的簽署時間不確定系在2023年1月還是2023年2月，則可以采取“2023年初”的模糊寫法。

除此之外，根據(jù)上海市律師協(xié)會[1]、廈門市律師協(xié)會[2]、南京市律師協(xié)會[3]等發(fā)布的律師函起草指引，還可以采取如下方式規(guī)避風險：（1）除了經(jīng)常引用的“根據(jù)委托人向本所提供的事實”條款以外，考慮加入“以上事實正在進一步調(diào)查取證中”等進 一步豁免條款；（2）進一步書面要求委托人核實確認其提供事實的真實、準確性，并留存委托人確認的證明材料。

二、法律分析應(yīng)緊扣法律規(guī)定及合同約定，不宜寫的“太滿”

緊接事實描述部分之后的法律分析部分，一方面要明確分析的前提系“基于上述委托人提供的事實”，另一方面，論證過程中建議緊扣法律規(guī)定以及雙方的合同約定，采用演繹推理的三段論模式，做到言之有據(jù)，體現(xiàn)出律師的專業(yè)性。

舉例而言，其中一個典型的論證模式為“由于上述委托人提供的事實，我們認為，根據(jù)《中華人民共和國XXX法》等法律規(guī)定及《XX合同》第X條等約定，貴司XXX的情形已構(gòu)成嚴重違約/侵權(quán)行為，給本所委托人造成了經(jīng)濟損失，本所委托人有權(quán)要求貴司承擔【XXX】的法律責任”[4]。

對于爭議較大的事實或者法律效果認定，切忌為迎合委托人而作出過于絕對性的或者誤導性的結(jié)論，尤其是就有關(guān)權(quán)力機關(guān)尚未作出認定的事實直接作出結(jié)論，一方面將大大降低律師函的專業(yè)性，另一方面也可能引發(fā)侵權(quán)及執(zhí)業(yè)風險。

三、函告及主張部分不可減損委托人的任何權(quán)利，更不可代替委托人作出選擇

對于正式函告及主張部分，除了須清晰闡明委托人的主張，筆者認為應(yīng)貫徹一個基本原則：不減損委托人的任何可能的權(quán)利或者權(quán)益。舉例而言，常見的對于委托人主張逾期違約金或者逾期付款損失的權(quán)利，在委托人沒有明示放棄的情況下，律師應(yīng)一并將其與本金列入主張的范疇內(nèi)，不可因委托人沒有主張而將其省略。此外，對于合同對逾期違約金有約定標準的情況下，也不可自行降低違約金的計算標準。

此外，對于律師函主張涉及權(quán)利的選擇或者處置時，律師應(yīng)及時提示委托人并要求委托人進行決策選擇，切不可代替委托人作出選擇。舉例而言，在融資租賃合同違約時，出租人有權(quán)擇一選擇救濟路徑，一是要“錢”（請求繼續(xù)履行，支付全部剩余租金并就租賃物拍賣變賣價款優(yōu)先受償），二是要“設(shè)備”（解除融資租賃合同并請求返還租賃物）[5]，則在出租人作為委托人出具的律師函主張中，律師應(yīng)及時提示委托人作出選擇并由委托人基于商業(yè)決策作出選擇，而不可在律師函中擅自作出選擇。

對此，上海市律師協(xié)會發(fā)布的《（試行）律師簽發(fā)律師函業(yè)務(wù)操作指引(2021)》也明確載明：“第16條［意見征詢］經(jīng)辦律師在簽發(fā)律師函時如果需要發(fā)表涉及委托人權(quán)利處置的意見，應(yīng)認真分析和驗證該項意見可能引發(fā)的法律后果，并應(yīng)征詢委托人意見”。

四、律師函發(fā)出前一定要取得委托人的書面確認，并保留確認痕跡

很多委托人基于對律師的信任，往往傾向于讓律師全權(quán)負責、自行定奪，自身則不再過問，在此情況下，部分律師可能基于省事等方面考慮，并未將最終定稿版本的律師函發(fā)給委托人書面確認，而直接寄出律師函。此種操作將大大增加律師的執(zhí)業(yè)風險，一方面可能導致律師函未經(jīng)委托人最終確認而損害委托人權(quán)益，另一方面也將增加被委托人事后責備的風險。

對此，《杭州市律師協(xié)會關(guān)于律師事務(wù)所出具律師函的規(guī)范指導意見（試行）》明確規(guī)定：“第七條‘確認原則’：正式對外出具律師函之前，應(yīng)當取得委托人對律師函內(nèi)容的確認。確認方式可以采用由委托人在律師函文稿上簽字蓋章、電子郵件、可辨識的網(wǎng)絡(luò)通訊確認等有據(jù)備查的方式在委托人確認之后，方可對外正式發(fā)送律師函”。

五、在律師函抬頭載明收件人郵寄信息及發(fā)送方式，可起到“事半功倍”的效果

筆者注意到，實踐中不少出具的律師函并未載明收件人的郵寄信息或者發(fā)送方式，后續(xù)舉證時，對于郵寄地址信息需要依賴EMS或者順豐的郵寄底單等予以證明，可能引發(fā)如下風險：EMS或者順豐官網(wǎng)顯示的簽收記錄一般無法顯示具體的郵寄地址，而且基于保密要求，簽收單或者郵寄底單載明的地址可能加密或者因地址過長顯示不完整。

對此，筆者建議可采取在律師函抬頭直接載明收件人郵寄信息的方式，一方面方便律所內(nèi)部郵寄管理，避免漏寄、錯寄，另一方面在后續(xù)訴訟仲裁過程中，可以一目了然證明律師函的郵寄信息，規(guī)避上述風險。

舉例而言，可以在律師函抬頭載明如下：

本函通過EMS/順豐及電子郵箱發(fā)送

致：【發(fā)函對象】

郵寄地址1：【XX】

郵寄地址2：【XX】

收件人：【XX】

聯(lián)系電話：【XX】

電子郵箱：【XX】

此外，郵寄時也應(yīng)重視如下細節(jié)：1. 內(nèi)件品名：在快遞寄件單內(nèi)件品名填寫欄中要盡量詳細寫明具體什么事項的律師函，不要簡單就寫"律師函"三個字；2. 應(yīng)由律所直接發(fā)送，不可交由委托人代為送達。

六、事后須及時做好留存歸檔

律師函寄出一段時間后，應(yīng)當及時保存寄送的律師函(復印件或者原件)、郵寄底單及回執(zhí)、EMS或者順豐網(wǎng)上查詢頁面截圖等相關(guān)材料。對于電子郵件發(fā)送的，應(yīng)及時保存電子發(fā)送的記錄。對于退件的，應(yīng)做好保存工作。

關(guān)于歸檔材料，廣東省律師協(xié)會發(fā)布的《廣東省律師出具律師函業(yè)務(wù)操作指引》第十五條對此有進一步要求，可資借鑒，其中規(guī)定：“承辦律師應(yīng)當在完成出具律師函業(yè)務(wù)后，按照有關(guān)規(guī)定立卷歸檔，并交由律師事務(wù)所妥善保管。歸檔材料通常包括但不限于下列內(nèi)容：（一）法律服務(wù)合同；（二）工作底稿；（三）律師事務(wù)所對重大疑難委托事項進行討論的會議記錄；（四）審批材料（決定不予出具的，應(yīng)當將不予出具的通知書一并附卷）；（五）律師函；（六）郵寄底單及回執(zhí)；（七）律師事務(wù)所收費發(fā)票附聯(lián)（適用于僅出具律師函的單項業(yè)務(wù)）；（八）律師函的簽收情況材料等”。

七、特殊情況下，要敢于說不

君子愛財，取之有道。同理，律師在努力為委托人提供服務(wù)的同時，也要堅守基本的執(zhí)業(yè)操守，必要的情況下要敢于對委托人說“不”，拒絕簽發(fā)律師函。

具體包括但不限于如下特殊情形：

1. 存在利益沖突的情形時；

2. 要求為涉黑涉惡、“套路貸”等違法業(yè)務(wù)出具律師函的；

3. 明顯系虛構(gòu)、捏造事實或者未提供真實材料的。

4. 委托人堅持提出違法或者明顯不合理的要求、主張或者修改意見的；

5. 委托人要求免費出具律師函的（將違背司法部的收費規(guī)則）[6]。

注釋：

[1]《(試行)律師簽發(fā)律師函業(yè)務(wù)操作指引(2021)》上海市律師協(xié)會2021年6月18日發(fā)布

第10條 ［事實審查／保留］

10.1 經(jīng)辦律師應(yīng)當對委托人主張的請求以及提供的材料進行事實審查，并在律師函中明確所述事實系“根據(jù)委托人向本所提供的事實及證據(jù)”。事實審查包含以下內(nèi)容：

1.委托人所主張的要求，名稱是否準確、范圍是否明晰、內(nèi)容是否固定；

2. 委托人是否對其主張的內(nèi)容切實擁有合法權(quán)利；

3. 第三方與委托人的關(guān)系；

4. 第三方是否存在侵權(quán)或者違約行為，以及具體事實；

5. 第三方可能承擔的法律責任；

6. 委托人提供的證據(jù)材料能否支持律師意見。

10.2 若委托人未提供證據(jù)材料或其提供的證據(jù)材料與其所述事實不符的，經(jīng)辦律師應(yīng)在律師函中明確所述事實系“根據(jù)委托人向本所提供的事實”以及“以上事實正在進一步調(diào)查取證中”。

[2]《律師簽發(fā)電子律師函業(yè)務(wù)操作指引(試行)》 廈門市律師協(xié)會

第9條 經(jīng)辦律師應(yīng)當對委托人主張的請求以及提供的材料進行事實審查，并在電子律師函中明確所述事實系“根據(jù)委托人向本所提供的事實及證據(jù)”。事實審查包含以下內(nèi)容：

1.委托人所主張的要求，名稱是否準確、范圍是否明晰、內(nèi)容是否固定；

2.委托人是否對其主張的內(nèi)容切實擁有合法權(quán)利；

3.第三方與委托人的關(guān)系；

4.第三方是否存在侵權(quán)或者違約行為，以及具體事實；

5.第三方可能承擔的法律責任；

6.委托人提供的證據(jù)材料能否支持律師意見。

[3]《律師函業(yè)務(wù)規(guī)范指引》 南京市律師協(xié)會

第五條 【事實審查】 承辦律師應(yīng)當對受托事項和委托人提供的證據(jù)材料進行審查，并要求委托人對律師函所涉內(nèi)容的真實性負責。

律師函應(yīng)當表明所述內(nèi)容是依據(jù)委托人提供的事實和證據(jù)。

[4]具體還可以參考《杭州市律師協(xié)會關(guān)于律師事務(wù)所出具律師函的規(guī)范指導意見（試行）》附件2。

[5]可參照《中華人民共和國民法典》第七百五十二條、《最高人民法院關(guān)于適用 <中華人民共和國民法典> 有關(guān)擔保制度的解釋》第六十五條、《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋(2020修正)》第十條等法律規(guī)定。

[6]可參照上海市律師協(xié)會2021年6月18日發(fā)布的《(試行)律師簽發(fā)律師函業(yè)務(wù)操作指引(2021)》第8條：

“［收費合規(guī)］律師辦理律師函簽發(fā)業(yè)務(wù)，應(yīng)嚴格遵守國家發(fā)展和改革委員會、司法部《律師服務(wù)收費管理辦法》和司法部《律師事務(wù)所收費程序規(guī)則》的規(guī)定，向委托人收取合理的律師服務(wù)費、代理費和其他相關(guān)費用。”

來源：新則

編輯：Sumy