賴建平律師，1995年5月開始律師執(zhí)業(yè)，北京市律師協(xié)會面試考核考官，北京朝陽律協(xié)刑事業(yè)務(wù)研究會委員，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于泰和泰（北京）律師事務(wù)所，經(jīng)律師專業(yè)水平評審委員會表決通過刑事律師的專業(yè)認證，專注于刑事業(yè)務(wù)，在30余年的律師職業(yè)生涯中，積累了豐富的辦理刑事案件和經(jīng)濟案件的經(jīng)驗和技巧。

被取保候?qū)徣说牧x務(wù)及違反義務(wù)的法律后果

一、法條

我國《刑事訴訟法》第七十一條【被取保候?qū)徣说牧x務(wù)及違反義務(wù)的法律后果】規(guī)定，被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藨?yīng)當遵守以下規(guī)定：

　　（一）未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準不得離開所居住的市、縣；

　　（二）住址、工作單位和聯(lián)系方式發(fā)生變動的，在二十四小時以內(nèi)向執(zhí)行機關(guān)報告；

　　（三）在傳訊的時候及時到案；

　　（四）不得以任何形式干擾證人作證；

　　（五）不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。

　　人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)可以根據(jù)案件情況，責(zé)令被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒俗袷匾韵乱豁椈蛘叨囗椧?guī)定：

　　（一）不得進入特定的場所；

　　（二）不得與特定的人員會見或者通信；

　　（三）不得從事特定的活動；

　　（四）將護照等出入境證件、駕駛證件交執(zhí)行機關(guān)保存。

　　被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒诉`反前兩款規(guī)定，已交納保證金的，沒收部分或者全部保證金，并且區(qū)別情形，責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過，重新交納保證金、提出保證人，或者監(jiān)視居住、予以逮捕。

　　對違反取保候?qū)徱?guī)定，需要予以逮捕的，可以對犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。

二、條文解讀

本條是關(guān)于被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藨?yīng)當遵守哪些規(guī)定以及違反取保候?qū)徱?guī)定應(yīng)當如何處理的規(guī)定。

　　1996年修改刑事訴訟法時，針對1979年刑事訴訟法對被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藨?yīng)當遵守哪些規(guī)定沒作規(guī)定，被取保候?qū)徣藢ψ约河心男┝x務(wù)不清楚，執(zhí)行機關(guān)和所在單位無法監(jiān)督，一旦被取保往往就處于無人過問的狀況，以及對犯罪嫌疑人、被告人不及時到案妨礙刑事訴訟順利進行的處理于法無據(jù)等問題，對取保候?qū)彂?yīng)當遵守的規(guī)定以及保證金的沒收和退還等作了明確規(guī)定。這些年來，隨著經(jīng)濟社會的進一步發(fā)展和形勢的變化，人們的生產(chǎn)、生活方式也發(fā)生了很大的變化，人員的流動性進一步加強，科技的發(fā)展和犯罪形勢的變化也導(dǎo)致一些傳統(tǒng)的措施不能有效保障取保候?qū)彽男Ч枰鞒鲞m當調(diào)整，防止犯罪嫌疑人、被告人逃避追究法律責(zé)任，保障刑事訴訟的順利進行。進一步保障訴訟參與人的合法權(quán)利也要求對強制措施的種類和強度作出必要的限制，以確保在尚未對犯罪嫌疑人、被告人確定刑罰的情況下，盡量將對犯罪嫌疑人、被告人生產(chǎn)、生活的影響降低。根據(jù)當事人涉嫌犯罪的危害、可能影響刑事訴訟的程度，以及其認識能力、行為傾向、特殊身份等個人情況等等，有針對性地使用個別化的強制措施，更有效地防止出現(xiàn)社會危險性，保障訴訟順利進行，保護社會安全，同時減少對犯罪嫌疑人、被告人人身自由等權(quán)利的不必要的限制或者剝奪。2012年刑事訴訟法修改，在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，對取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藨?yīng)當遵守的規(guī)定作了修改。

　　本條分為四款。第一款規(guī)定了被取保候?qū)徣藨?yīng)當遵守的一般要求。根據(jù)本款規(guī)定，所有被采取取保候?qū)彺胧┑姆缸锵右扇恕⒈桓嫒硕紤?yīng)當遵守以下五項規(guī)定：

　　第一，未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準不得離開所居住的市、縣。根據(jù)本法第六十七條的規(guī)定，取保候?qū)徲晒矙C關(guān)執(zhí)行。本條所規(guī)定的“執(zhí)行機關(guān)”，是指公安機關(guān)，以及履行偵查職責(zé)的國家安全機關(guān)、軍隊保衛(wèi)部門。這里所說的“市”，是指直轄市、設(shè)區(qū)的市的城市市區(qū)和縣級市的轄區(qū)，在設(shè)區(qū)的同一市內(nèi)跨區(qū)活動的，不屬于離開所居住的市、縣。法律作這樣的規(guī)定，主要是考慮到犯罪嫌疑人、被告人在案件沒有終結(jié)以前，公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院隨時有可能對被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒诉M行訊問、核實證據(jù)、對案件開庭審理等等。為了保證刑事訴訟活動的正常進行，規(guī)定被取保候?qū)徣瞬坏秒x開所居住的市、縣是非常必要的。應(yīng)當注意的是，如果是人民檢察院、人民法院決定的取保候?qū)彛趫?zhí)行期間犯罪嫌疑人申請離開所居住的市、縣的，公安機關(guān)應(yīng)當征得人民檢察院、人民法院的同意。

　　第二，住址、工作單位和聯(lián)系方式發(fā)生變動的，在24小時以內(nèi)向執(zhí)行機關(guān)報告。為保障訴訟的順利進行，刑事訴訟法對被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒颂岢隽宋唇?jīng)許可不得離開所居住的市、縣和在傳訊的時候及時到案等要求，為保障執(zhí)行機關(guān)進行監(jiān)督管理，便于司法機關(guān)傳訊，對于自己的住址、工作單位和聯(lián)系方式，犯罪嫌疑人、被告人都應(yīng)當如實報告給司法機關(guān)。隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，人員流動性加強，人們的住址、工作單位和聯(lián)系方式時有變動。對于這種變動，被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藨?yīng)當在變動后24小時內(nèi)向執(zhí)行機關(guān)報告。應(yīng)當注意的是，這種住址、工作單位和聯(lián)系方式的變動，不需要經(jīng)過執(zhí)行機關(guān)的批準。但是，如果變動后的住址、工作單位不在其原來所居住的市、縣之內(nèi)，因為變動要離開原來所居住的市、縣，這種變動，就需要先經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準。對于住址、工作單位離開原來所居住的市、縣，辦案機關(guān)認為對犯罪嫌疑人、被告人不宜再取保候?qū)彽模梢圆扇∑渌麖娭拼胧Ｕ显V訟的順利進行。

　　第三，在傳訊的時候及時到案。犯罪嫌疑人、被告人由于不在押，因此，司法機關(guān)多用傳訊方式通知他們到案，被取保候?qū)徣嗽诮拥絺饔嵑髴?yīng)當及時到案，才能保證刑事訴訟活動的順利進行。這里所說的“到案”，是指犯罪嫌疑人、被告人根據(jù)司法機關(guān)的要求，主動到司法機關(guān)或者其指定的地點接受訊問、審判等。

　　第四，不得以任何形式干擾證人作證。被取保候?qū)徣瞬坏靡钥陬^、書面或者其他形式威脅、恫嚇、引誘、收買證人不作證或者不如實作證。

　　第五，不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。這里所說的“毀滅”證據(jù)，是指犯罪嫌疑人、被告人為推脫自己責(zé)任，逃避追究，采取積極行動隱匿證據(jù)，阻礙偵查機關(guān)偵查的行為，包括銷毀已經(jīng)存在的證據(jù)，或者將證據(jù)轉(zhuǎn)移隱藏的行為等。“偽造”證據(jù)，包括制造假的證據(jù)、對證據(jù)進行變造等改變證據(jù)特征和所包含的信息的行為。“串供”，是指被取保候?qū)徣死米约何幢涣b押的便利條件與其他同案犯建立攻守同盟、統(tǒng)一口徑等。

　　第二款是關(guān)于人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)可以根據(jù)案件和犯罪嫌疑人、被告人的情況有針對性地選擇決定犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當遵守的規(guī)定。

　　第一，不得進入特定的場所。特定的場所，是指根據(jù)犯罪的性質(zhì)及犯罪嫌疑人的個人傾向、心理狀態(tài)等，可能會對這一場所正常的生產(chǎn)、生活或者學(xué)習(xí)造成不利影響，比如引起恐慌等，或者導(dǎo)致犯罪嫌疑人因為場景刺激而再次犯罪的場所或地點。比如禁止猥褻兒童犯罪、毒品犯罪等的犯罪嫌疑人、被告人進入學(xué)校、醫(yī)院等場所；禁止盜竊犯罪的犯罪嫌疑人、被告人進入商場、車站等大型人員密集型場所；禁止進入犯罪現(xiàn)場等可能與被指控的犯罪有關(guān)的場所或者地點，防止毀壞現(xiàn)場、毀棄證據(jù)等行為的發(fā)生等。

　　第二，不得與特定的人員會見或者通信。這里的“特定的人員”，一般是指案件的被害人、同案犯、證人、鑒定人等人員。犯罪嫌疑人、被告人與這些人員會見或者通信，有可能會造成串供、威脅引誘欺騙證人、打擊報復(fù)被害人或者證人等，從而影響訴訟的順利進行。

　　第三，不得從事特定的活動。一般是指禁止從事與其被指控的犯罪有關(guān)的活動。這些特定的活動，或者是與被指控的犯罪為一類或者相似的行為，可能會引發(fā)犯罪嫌疑人、被告人新的犯意，或者可能對正常的社會生產(chǎn)、生活秩序造成不利影響。比如，對于涉嫌證券犯罪的，禁止從事證券交易；對于涉嫌販毒、吸毒的，禁止從事醫(yī)藥衛(wèi)生工作中接觸精神藥品和麻醉藥品的活動；對于涉嫌拐賣婦女兒童的，禁止參加與兒童接觸的教學(xué)活動等。

　　第四，將護照等出入境證件、駕駛證件交執(zhí)行機關(guān)保存。隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，交通日益發(fā)達，人員流動日益頻繁，人們的活動范圍和交往領(lǐng)域日益擴大。隨著國際交往的增多，外國人在我國境內(nèi)犯罪或?qū)χ袊穹缸锏那闆r也日益增多，對這些人采取取保候?qū)彺胧斜匾拗苹蛘叻乐蛊潆x境，以保證訴訟的順利進行和刑罰得到執(zhí)行。這些情況下，除了要求其遵守“不得離開所居住的市、縣”等一般規(guī)定外，還有必要采取一定措施限制其逃脫監(jiān)管的交通、通行等便利條件。這里規(guī)定的“出入境證件”“駕駛證件”是指出入（中）國國（邊）境需要的證件，包括護照、海員證、簽證等能夠證明其身份以及允許進出中國的證件，港澳通行證、臺胞證等允許進出大陸內(nèi)地的證件，交通運輸管理部門頒發(fā)的允許駕駛機動車（船）的駕駛證等證件。刑事訴訟法沒有規(guī)定被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒艘獙⑸矸葑C件交執(zhí)行機關(guān)保存，主要是考慮到刑事訴訟法允許被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒丝梢栽谄渚幼〉氖小⒖h活動，不收繳其身份證件是為保障其生活、工作所需。這與居民身份證法關(guān)于扣押居民身份證的規(guī)定是一致的。根據(jù)居民身份證法的規(guī)定，任何組織或者個人不得扣押居民身份證。但是，公安機關(guān)依照刑事訴訟法執(zhí)行監(jiān)視居住強制措施的情形除外。

　　應(yīng)當注意的是“特定”的確定。由于實踐中情況比較復(fù)雜，難以在法律中作出詳盡規(guī)定，需要公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院根據(jù)個案中犯罪的性質(zhì)、情節(jié)，行為人犯罪的原因和個人的行為傾向、心理狀態(tài)，維護社會秩序、保護被害人免遭再次侵害、預(yù)防行為人再次犯罪的需要以及犯罪嫌疑人、被告人居住地周邊的社會環(huán)境等具體情況決定。對于是否要求被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒俗袷乇究钜?guī)定，要求其遵守本款哪幾項規(guī)定，以及特定場所、人員、活動的范圍，也要由公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院根據(jù)法律規(guī)定的原則和精神，從維護社會秩序、保護被害人合法權(quán)益、預(yù)防犯罪的需要綜合考慮，逐案、逐人裁量決定。可能有的案件采用，有的案件不采用，同一案件中有的犯罪嫌疑人、被告人可以采用，有的就不采用。可以只涉及一個方面的事項，如只禁止從事特定活動，也可以同時涉及三個方面的事項，即同時禁止其從事特定活動，進入特定場所，接觸特定的人員。選擇要有針對性，在保障訴訟順利進行、維護社會秩序的前提下，盡量將對犯罪嫌疑人、被告人工作、生活、學(xué)習(xí)造成的影響降低。不能為了工作便利，要求所有被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒硕甲袷乇緱l第二款的所有規(guī)定，也不能隨意擴大特定場所、人員和活動的范圍。由于法律規(guī)定比較原則，為了指導(dǎo)各級人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)等準確適用該法律規(guī)定，維護法制統(tǒng)一，在必要的時候，有關(guān)部門可以通過制定司法解釋和有關(guān)規(guī)定的方式，就禁止的具體內(nèi)容、范圍等作出進一步細化規(guī)定。

　　第三款是對犯罪嫌疑人、被告人在取保候?qū)徠陂g違反規(guī)定如何處理的規(guī)定。根據(jù)本款規(guī)定，如果被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒诉`反本條第一款、第二款的規(guī)定，已交納保證金的，沒收部分或者全部保證金。這里的沒收“部分或者全部”保證金，是2012年3月修改刑事訴訟法時，針對實踐中對于違反取保候?qū)徱?guī)定應(yīng)當沒收保證金的數(shù)額不確定，有些執(zhí)行機關(guān)不區(qū)分情況一律全部沒收保證金的問題新增加的規(guī)定，有利于執(zhí)行機關(guān)根據(jù)實際情況確定適當?shù)臎]收數(shù)額。具體應(yīng)當沒收的數(shù)額，是沒收全部還是部分保證金，應(yīng)當根據(jù)其違反規(guī)定的情節(jié)及嚴重程度決定，不能不分情況，一概簡單采取沒收全部保證金的方式。另外，還應(yīng)根據(jù)不同情形分別作以下處罰：（1）對于違法情節(jié)較輕，不需要逮捕，允許再次取保候?qū)彽模?zé)令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過、重新交納保證金或者提出保證人；（2）對于違法情節(jié)比較嚴重，不允許再取保候?qū)彽模瑧?yīng)當采取監(jiān)視居住或者予以逮捕。如果犯罪嫌疑人、被告人在取保候?qū)徠陂g未違反第一款、第二款規(guī)定，取保候?qū)徑Y(jié)束時，應(yīng)當將保證金退還本人。

　　第四款是對違反取保候?qū)徱?guī)定，需要予以逮捕的犯罪嫌疑人、被告人可以先行拘留的規(guī)定。在實踐中，對于有些犯罪嫌疑人、被告人，從其遵守取保候?qū)徱?guī)定的情況來看，取保候?qū)徱呀?jīng)不能保證訴訟順利進行，只能采取更嚴厲的強制措施。但逮捕要履行嚴格的審批手續(xù)，需要一定的時間，由于1996年刑事訴訟法對在批準逮捕之前是否可以采取先行拘留措施規(guī)定不明確，為防止犯罪嫌疑人、被告人繼續(xù)實施危害社會安全、逃避刑事追究、阻礙刑事訴訟順利進行的行為，2012年刑事訴訟法針對這一情況增加了對違反取保候?qū)徱?guī)定需要予以逮捕的犯罪嫌疑人、被告人可以先行拘留的規(guī)定。對于違反取保候?qū)徱?guī)定，需要先行拘留的，應(yīng)當根據(jù)本法關(guān)于拘留的有關(guān)規(guī)定作出決定，由公安機關(guān)按照本法規(guī)定的程序執(zhí)行。