近來(lái)，“常回家看看立法”、“小學(xué)生減負(fù)立法”、“閱讀立法”、“公交車讓座立法”等引發(fā)社會(huì)關(guān)注。這些立法主張一方面關(guān)注了民意，另一方面卻又遭遇執(zhí)行難題。是立法者認(rèn)識(shí)不到這些問題嗎?答案是否定的。與其說(shuō)這是立法技術(shù)的不成熟，還不如說(shuō)是立法者在價(jià)值宣揚(yáng)和道德責(zé)任的驅(qū)使之下所表現(xiàn)出來(lái)的“立法”沖動(dòng)。而后者所導(dǎo)致的“過(guò)度立法”和“過(guò)度依賴立法”現(xiàn)象，或許更應(yīng)該引起人們的關(guān)注和思考。

長(zhǎng)期以來(lái)，由于法律制度的不健全，“加強(qiáng)立法”成了社會(huì)共識(shí)。在剖析社會(huì)問題時(shí)，“法律不健全”往往成為必不可少的原因。而在解決問題時(shí)，“加強(qiáng)立法”、“完善制度”似乎又成了最正確的選擇。的確，改革開放初期百?gòu)U待興，整個(gè)國(guó)家在很大程度上處于幾乎無(wú)法可依的境況，此時(shí)建設(shè)法治的一個(gè)重要前提便是做到“有法可依”。然而在“中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成”的今天，仍然維持這樣一種動(dòng)輒立法的強(qiáng)勢(shì)話語(yǔ)，卻蘊(yùn)含了一種認(rèn)識(shí)邏輯，即法律是應(yīng)該無(wú)所不在、無(wú)所不包的，社會(huì)問題都可以用法律手段去解決。

法律不是萬(wàn)能的，首先因?yàn)榉蓺w根到底是一種人為建構(gòu)的秩序。即便在最理想的狀況下，人們也很難就法律的全部?jī)?nèi)容達(dá)成完全一致。代議制使得立法往往僅能滿足一部分人的偏好，只能表達(dá)一部分人的理想。與建構(gòu)秩序相對(duì)的是經(jīng)由文化傳統(tǒng)、道德習(xí)俗、利弊權(quán)衡等共同衍生出來(lái)的自生秩序。英國(guó)學(xué)者哈耶克指出，人們自發(fā)形成的自生秩序遠(yuǎn)比人為建構(gòu)的法律秩序更有生命力。那種試圖通過(guò)立法去取代自生秩序的做法往往需要付出沉重的社會(huì)代價(jià)，而且還未必能夠成功。

法律不是萬(wàn)能的，還因?yàn)榉墒浅橄蟮?、穩(wěn)定的，永遠(yuǎn)都有漏洞可鉆。在一個(gè)推崇法律萬(wàn)能的社會(huì)里，規(guī)則常常被惡意利用，淪為不正當(dāng)行為的擋箭牌。因?yàn)榘逊僧?dāng)成最高的準(zhǔn)則，取代道德成為正當(dāng)、合理的代名詞，會(huì)使社會(huì)漸漸喪失正義觀念和底線思維。如在近年曝光的多起“破格提拔”、“八零后市長(zhǎng)”、“美女局長(zhǎng)”事件中，當(dāng)?shù)卣疅o(wú)一例外地用“合乎規(guī)定”作為回應(yīng)。在這里，合乎規(guī)定成了最高的準(zhǔn)則，成了政府定損止?fàn)幍淖畲笊衿?。然而，公?quán)力不應(yīng)僅滿足于“合乎規(guī)定”。社會(huì)公眾需要的也不僅是“合乎規(guī)定”，而更重要的是“合乎正義”。美國(guó)法學(xué)家德沃金的研究表明，法治精神和法律原則有效彌補(bǔ)實(shí)在法的漏洞，是良好法治秩序得以維持和運(yùn)行的關(guān)鍵。這意味著，我們解決社會(huì)問題不能僅依靠法律文本，還需要培育法律信仰和法治精神，需要敬畏并善意地理解和執(zhí)行法律。而后者，絕非通過(guò)立法就可以實(shí)現(xiàn)。

把立法當(dāng)成解決一切社會(huì)問題的靈丹妙藥是不切實(shí)際的，其結(jié)果反而可能使法律大廈因?yàn)椴豢爸貕憾?。在立法領(lǐng)域，我們同樣需要進(jìn)行結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級(jí)。對(duì)于可以交給社會(huì)自治、市場(chǎng)調(diào)整的領(lǐng)域，最好不要將法律的手伸得過(guò)長(zhǎng)。而在確實(shí)需要法律調(diào)整的領(lǐng)域，也并非規(guī)定得越多越好、越細(xì)越好。事實(shí)上，在很多時(shí)候我們面臨著規(guī)則過(guò)剩的問題。大量的歷史實(shí)踐證明，立法越多并不意味著社會(huì)問題越少，事實(shí)甚至可能剛好相反。法律可以解決問題，但也可能會(huì)制造問題。這是因?yàn)榉梢灿衅溥\(yùn)行的條件和基礎(chǔ)。如果作為制度運(yùn)行條件的基礎(chǔ)秩序出了問題，那么制度往往就會(huì)失靈。過(guò)去我們的立法往往頭疼醫(yī)頭、腳疼醫(yī)腳，更加專注于具體制度的供給，而對(duì)于具體制度賴以運(yùn)行的“基礎(chǔ)秩序”卻關(guān)注很少，結(jié)果陷入了立法越來(lái)越多，問題也越來(lái)越多的惡性循環(huán)。解決的辦法之一便是回頭彌補(bǔ)“基礎(chǔ)秩序”建設(shè)的不足，通過(guò)調(diào)整國(guó)家與社會(huì)的權(quán)力格局，重建社會(huì)的道德、信用體系，夯實(shí)法治秩序的根基。唯如此，立法才能“簡(jiǎn)約而不簡(jiǎn)單”，才能真正有效地解決社會(huì)問題。［原載于《檢察日?qǐng)?bào)》2013年12月17日“學(xué)術(shù)”版］

（作者介紹）