厚積薄發(fā)

啟行千里

編者按：本文根據(jù)作者在“金融刑事風險防控與化解——第五屆瀛和刑辯論壇”的發(fā)言整理而成。

各位同仁：

大家上午好，我是浙江厚啟律師事務(wù)所的鄧楚開律師，受到周雷博士的邀請，我非常高興能夠參與本次金融刑事風險防范與化解論壇。

我一直在思考，企業(yè)家觸犯得最多的罪名是什么？觸犯罪名的次數(shù)越多，說明刑事風險越大。我發(fā)現(xiàn)，這些年來企業(yè)家觸犯非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪等集資類犯罪的次數(shù)遠遠超過其他犯罪。所以我認為，集資類犯罪是企業(yè)家面臨的最大的刑事風險。

根據(jù)這些年來辦理的案件和調(diào)查研究，我發(fā)現(xiàn)集資犯罪也經(jīng)歷過幾個不同的階段和過程。2000年以前，在沿海一帶，企業(yè)和企業(yè)家主要以“臺會”的方式實施集資類犯罪。本來臺會是一種民間互助組織，類似于民間互助基金。但有些人利用臺會，向社會公眾非法集資，導致大量的臺會爆雷。這是2000年以前主要的非法集資犯罪形式。

2000年到2010年之間，民營企業(yè)在經(jīng)濟高速發(fā)展的階段急需資金，但是他們在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，向銀行貸不到款，就只好直接向社會公眾籌集資金。當然還有些人發(fā)現(xiàn)了企業(yè)有資金需求，向社會公眾籌集資金，然后把錢借貸給企業(yè)。企業(yè)因生產(chǎn)經(jīng)營的需要向社會公眾籌集資金，算不算非法吸收公眾存款呢？我個人認為不能定非吸，但是現(xiàn)實中，多數(shù)情況下，只要錢還不上，就會被定罪。

2010年到2019年，刑事律師接觸的主要是P2P相關(guān)的案子，尤其是到了2018年，P2P爆雷案子猛增。從2015年開始，私募基金多起來了，到了2018年，私募基金也開始大量爆雷，引發(fā)刑事案件。到2024年8月為止，我在基金網(wǎng)站上檢索到，全國的私募基金有148415支，產(chǎn)品規(guī)模達到了19.65萬億，管理人員有20505人。

私募基金在我國境內(nèi)，以非公開方式募集資金，并由私募基金管理人或者普通合伙人進行管理，其類型可分為有私募證券投資基金、私募股權(quán)投資基金、資產(chǎn)配置類私募基金等。私募基金最大的特點是非公開性，這意味著其必須向特定的投資者，也就是合格的投資者來募集，不得公開宣傳，針對的主要是高凈值人群。此外，不管是股權(quán)投資基金也好，還是資本市場投資基金也好，私募類資金都對專業(yè)性要求很強。

合格的投資者和私募基金管理人渴望高收益，但高收益也帶來高風險。我在無訟網(wǎng)上，以私募為關(guān)鍵詞，找到了私募類犯罪的刑事一審判決書，其中公訴案件有606件。我從判決書中發(fā)現(xiàn)了私募類犯罪的一些特點，地域上來看，私募基金類犯罪北京最多，相關(guān)網(wǎng)站表明，北京的私募基金本身也是最多的。除北京外，浙江、河南、上海的私募類犯罪案件也比較多。比如上海有名的復(fù)興集團非法集資案，該集團共集資565億，案發(fā)的時候未兌現(xiàn)的本金有218億。這六百起案件涉及的罪名有21個之多，其中最多的是集資類犯罪（非法吸收公眾存款和集資詐騙罪），當然也有普通的詐騙罪。還有一些案子涉及欺詐發(fā)行股票債券罪、操縱證券市場罪和職務(wù)犯罪。非法吸收公眾存款類案子有358例，占比達到62%。集資詐騙罪有42例，比如前面講到的復(fù)興集團案，法院判決認定被告人朱某、趙某虛構(gòu)投資標，夸大投資項目價值，以高收益和承諾到期還本付息為誘餌，涉及銷售債權(quán)類、私募基金類等理財產(chǎn)品，向社會公眾非法集資，不斷擴大資金規(guī)模以維持資金鏈。最后資金鏈斷了，被告人朱某、趙某以集資詐騙罪被判處無期徒刑。這里還有很多案件，時間關(guān)系就不具體展開講了。另外還有一種假借私募基金之名進行詐騙的案件，有123例之多。

我們今天分享的重點是刑事風險防范，包括金融刑事風險防范。首先，為什么會出現(xiàn)刑事風險，為什么企業(yè)和企業(yè)家會犯罪？在集資類犯罪里我們發(fā)現(xiàn)，不管是P2P，還是私募基金，從18年開始，持續(xù)爆雷，原因在哪里？我認為原因在于經(jīng)濟下行。以前大家對市場有預(yù)判，認為未來可以獲得更高的收益，所以都是以較高的成本，把資金吸引過來。但是后來經(jīng)濟下行，投資回報率不達預(yù)期，甚至好多投出去的錢虧損了，這個時候P2P就爆雷了，私募基金也爆雷了，投資者就不高興了，不高興就鬧事，一鬧事，就將企業(yè)和企業(yè)家的行為作為犯罪進行追訴。如果投資者不鬧事就沒有問題，因為我們很多地方有規(guī)定，非法吸收公眾存款，只要能把錢還了，基本上沒有太大問題；錢還不了，有人鬧事，就要追究刑事責任。

刑事風險怎么防范？這個問題值得我們認真思考。這些年來，法律界人士，尤其是我們刑事律師，都在談?wù)撈髽I(yè)家刑事風險防范，當然也包括金融刑事風險防范。大家常常講的是，企業(yè)家是高風險職業(yè)，不是在監(jiān)獄，就是在去往監(jiān)獄的路上。然后為了佐證這個觀點，我們列出統(tǒng)計數(shù)據(jù)，說明企業(yè)家犯罪的比例遠遠超過普通國民。于是我們認為，企業(yè)家刑事風險防范是我們法律服務(wù)市場的藍海。

企業(yè)家犯罪比例比較高，是不是意味著企業(yè)家刑事風險防范就是我們的藍海業(yè)務(wù)？我發(fā)現(xiàn)經(jīng)驗與常識，給出了完全不同的答案。這些年來，全國那么多的刑事律師、專業(yè)的刑事律所，沒有誰真正地在刑事法律風險防范這一塊，做出像樣的業(yè)績出來。

我一直在思考原因在哪里？民營企業(yè)家特別關(guān)注的是什么？有一次我給一個民營金融公司講課，他們要我講企業(yè)高管刑事法律風險防范。我給了他們個提綱，主要列舉了企業(yè)家本身的風險。但是他們給了我大量被詐騙和內(nèi)部人員職務(wù)侵占的案例。這一次經(jīng)歷，引發(fā)了我的思考。企業(yè)家最關(guān)心的是什么，是需要做刑事法律風險防范嗎？這與企業(yè)家辦企業(yè)的目的和關(guān)注的重點有關(guān)。拿融資為例，企業(yè)家融資，辦一個企業(yè)，目標是增值并且保證資金的安全。在資本運作過程中，企業(yè)家關(guān)注的是有沒有錢賺，有錢賺就愿意冒風險。實際上P2P也好，私募基金也好，難道企業(yè)家不知道不能公開宣傳，不能向社會公眾籌集資金嗎？向社會公眾籌集資金，然后賺利息差，能這樣做嗎？他們并不是不知道不能這么做，明明知道這類行為是違法的，企業(yè)家還是要這么做。

我們法律人講，最賺錢的方法都寫在刑法里邊，講的就是這個道理。企業(yè)家并不是不知道有風險，而是為了利潤，為了賺錢，愿意冒風險。企業(yè)家真正關(guān)心的是他的錢要增值，他的錢不要被別人侵犯。同時，這些年談案我發(fā)現(xiàn)，企業(yè)家群體往往是比較自負的，他們認為自己有人脈，信息靈通，牢獄之災(zāi)不會降臨到其頭上。你跟他講刑事法律風險防控，他都覺得晦氣，不愿意聽這個事情，并且遇到法律問題，他首先考慮的不是律師，不是法律，而是通過關(guān)系擺平。

所以我認為，刑事風險防范，包括金融風險防范，不是我們律師要重點關(guān)注的業(yè)務(wù)，我們重點關(guān)注的應(yīng)該是企業(yè)內(nèi)部的反舞弊。我發(fā)現(xiàn)這兩年來，企業(yè)家犯罪的罪名發(fā)生了變化，集資犯罪總體來講比例下降了，因為很多企業(yè)家發(fā)現(xiàn)資金不那么賺錢了，資本的效益沒那么高了，而職務(wù)侵占罪增加了。這一罪名增加有兩個原因，一是股東之間相互爭斗，出現(xiàn)了利益矛盾；二是企業(yè)里的業(yè)務(wù)員不忠誠。我們作為刑事專業(yè)所，這些年來辦了不少反舞弊的案件，都是企業(yè)家要控告其他股東和內(nèi)部的員工職務(wù)侵占。所以我覺得企業(yè)家刑事法律風險防范，不是刑事業(yè)務(wù)的藍海，我們的重點可能還是為企業(yè)家資產(chǎn)增值和資產(chǎn)安全提供服務(wù)，企業(yè)反舞弊才是我們刑事律師更應(yīng)該關(guān)注的問題，也是我們未來的藍海市場。時間有限，我今天就分享到這里，謝謝大家。

感謝關(guān)注

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作者簡介

鄧楚開，浙江厚啟律師事務(wù)所主任，法學博士，高級律師。中國人民大學商事犯罪研究中心客座研究員，浙江省委政法委特邀督查員，浙江省公安廳看守所特邀監(jiān)督員，浙江省立法專家?guī)鞂＜遥憬》▽W會理事，浙江省法學會律師法學研究會副會長，浙江省法學會刑法學研究會常務(wù)理事、浙江省法學會國家安全法學研究會常務(wù)理事。

有檢察實務(wù)經(jīng)歷十二年，后在大學從事刑法教學與科研八年。其中，2002年3月被浙江省人民檢察院確定為“全省檢察系統(tǒng)專家型人才培養(yǎng)對象”（全省共八名），2005年11月被浙江省人民檢察院評為“全省檢察理論研究先進個人”（全省共七名），2007年5月被最高人民檢察院確定為第一批“全國檢察理論研究人才”。

現(xiàn)為專職律師。專門從事刑事法律服務(wù)，業(yè)務(wù)領(lǐng)域主要為重大疑難復(fù)雜商事犯罪與職務(wù)犯罪案件的辯護以及企業(yè)合規(guī)與法律風險防范。

窮盡一切法律手段

維護當事人的自由與尊嚴

電話：0571-86898968

公眾號：houqilawyer

官網(wǎng)：www.houqilawyer.com

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浙江厚啟律師事務(wù)所簡介

浙江厚啟律師事務(wù)所成立于2015年9月1日，是華東地區(qū)首家以商事犯罪辯護與防控為特色的合伙制刑事專業(yè)律所，系中國人民大學律師學院商事犯罪研究中心浙江分中心掛靠單位。業(yè)務(wù)范圍包括刑事辯護、控告申訴、被害人代理、職務(wù)犯罪咨詢、企業(yè)合規(guī)與反舞弊，以及各類刑事風險防范。

厚啟所的使命，是“為維護人的自由與尊嚴而優(yōu)雅地戰(zhàn)斗”。受到刑事追訴后，獲得及時有效的律師辯護，是公民的一項基本人權(quán)。厚啟的核心使命，是在刑事法律服務(wù)中，力求在程序內(nèi)窮盡一切法律手段為當事人爭取合法權(quán)利，以維護其自由與尊嚴。

厚啟所的愿景，是打造一家“學術(shù)為基、技能為本、規(guī)模適度、輻射全國的刑事精品所”。厚啟注重學術(shù)研究，精研刑辯技術(shù)，不追求最大的規(guī)模與最高的收費，力求以最專業(yè)的服務(wù)為當事人謀取最大的法律利益。經(jīng)過多年的不懈努力，厚啟已成為一家在全國刑辯界具有較高美譽度的刑事精品所。

厚啟的價值觀，是“專業(yè)精神、道德勇氣與社會擔當”。厚啟人將專業(yè)作為立所之本，精益求精，不斷錘煉；厚啟人恪守律師職業(yè)倫理，杜絕配合辦案，在刑事辯護中真正做到敢辯、真辯、善辯，為維護當事人的法律利益勇于堅持原則；厚啟人積極承擔社會責任，以委托案件的標準辦理大量法律援助案件，通過公益課程與原創(chuàng)成果無私分享厚啟經(jīng)驗，促進刑事法律服務(wù)行業(yè)水平的提升。

厚啟所匯聚了一批刑辯精英，他們秉承厚啟的使命與價值觀，高質(zhì)量地辦理了不少在全國、全省有重大影響的刑事案件，如安徽馬某涉惡、詐騙案、江蘇鄭某提供侵入計算機信息系統(tǒng)工具案、上海陳某非法吸收公眾存款案、江西童某開設(shè)賭場案、湖北劉某提供侵入計算機信息系統(tǒng)工具案、山東甘某侵犯公民個人信息案、陜西的薛某涉黑、非法吸收公眾存款案、甘肅的劉某控告被詐騙案、廣西蔣某開設(shè)賭場案、廣東某大型公司刑事法律風險防范案、“牛板金”平臺集資詐騙案、金城集團集資詐騙案、陳某虛開增值稅專用發(fā)票案、某廳長受賄案等，在司法界、律師同行與當事人當中收獲了良好的口碑。

專業(yè)服務(wù)是我們的承諾，有效辯護是我們的追求，我們將窮盡一切法律手段最大限度地維護當事人的自由與尊嚴。

厚啟堅信，只要厚積薄發(fā)，必將啟行千里！