從一起無罪案例分析單位走私固體廢物罪辯護(hù)要點(diǎn)

梁栩境律師

北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所合伙人

盈科廣州刑事法律服務(wù)中心副主任

專注走私犯罪辯護(hù)

走私固體廢物罪是指逃避海關(guān)監(jiān)管將固體廢物從境外走私進(jìn)境內(nèi)，情節(jié)嚴(yán)重的相關(guān)行為。2021年1月1日后，由于四部門發(fā)布的《關(guān)于全面禁止進(jìn)口固體廢物有關(guān)事項(xiàng)的公告》（下簡稱《公告》）開始施行，因此此罪名案發(fā)率必然增高，并可能衍生出各類新型的犯罪模式。

筆者在檢索裁判文書網(wǎng)發(fā)現(xiàn)一起單位涉嫌走私固體廢物罪最終被判無罪的案例，在該《判決書》中，證實(shí)涉案單位無罪的核心理由為“無法證明使用的該單位的名義進(jìn)行走私”。實(shí)際上該理由系一個(gè)相對(duì)籠統(tǒng)、具有概括性質(zhì)的理由，并不能充分反映該案判斷為無罪的關(guān)鍵依據(jù)。筆者認(rèn)為，該案最終被認(rèn)定為無罪，可能系存在進(jìn)口環(huán)節(jié)中單位名義被盜用或?qū)嶋H上進(jìn)口貨物中廢物的構(gòu)成含量較低的事實(shí)情況，亦有可能存在如相關(guān)被控事實(shí)下證據(jù)不足的情況。

筆者現(xiàn)基于上述案例，分析走私固體廢物罪案件中被告單位的辯護(hù)觀點(diǎn)。

一、相關(guān)案例分析

筆者上述提到的無罪案例，實(shí)際上系西南某省某中級(jí)法院作出的刑事判決。在該案中，控方指控被告人利用Y公司的名義進(jìn)口精鐵礦，隨后查獲相關(guān)精鐵礦實(shí)際上系由固體廢物參雜少量精鐵構(gòu)成的，故涉嫌走私固體廢物罪。

在該案的庭審過程中，Y公司的訴訟代表人對(duì)罪名無異議，但對(duì)固體廢物的數(shù)量存在異議。而Y公司的辯護(hù)人則從事實(shí)角度提出了并未受理委托的無罪觀點(diǎn)，同時(shí)從證據(jù)角度出發(fā)認(rèn)為控方指控Y公司受托進(jìn)口相關(guān)貨物的證據(jù)不足。

法院最終審查后認(rèn)為：認(rèn)定Y公司參與到走私廢物罪的證據(jù)不足，不采納控方的指控，但全部認(rèn)定其他涉案單位、人員走私廢物罪的認(rèn)定。

筆者分析案件后認(rèn)為，本案對(duì)于Y公司的分析、認(rèn)定等在《判決書》中提及得相對(duì)簡單，但實(shí)際上本案的審理過程、庭審情況必然經(jīng)過了詳盡的論證和考察。Y公司在訴訟代表人已認(rèn)罪的情況下，最后被作出無罪判決，其實(shí)際上在控方的證據(jù)體系上亦存在相關(guān)問題。

二、走私廢物罪中涉案單位是否參與到犯罪中的事實(shí)認(rèn)定

由于進(jìn)出口業(yè)務(wù)大多以單位名義進(jìn)行（實(shí)務(wù)中雖存在如中介、代理、炒家等個(gè)人但最終業(yè)務(wù)均由單位承辦），因此若一起業(yè)務(wù)涉及走私犯罪，單位很可能會(huì)涉嫌其中，以往在《公告》出臺(tái)前，甚至出現(xiàn)了如借用“批文”、許可證等專門的犯罪細(xì)分領(lǐng)域。因此單位的角色在走私犯罪尤其是走私固體廢物罪中必然是辯護(hù)所需的關(guān)注點(diǎn)。

在上述案例中，提出單位并未參與到走私廢物行為中，辯護(hù)人認(rèn)為有如下兩種可能，此亦是常見的辯護(hù)觀點(diǎn)：

首先，單位名義被盜用。

單位名義被盜用實(shí)際上是單位犯罪司法解釋下不認(rèn)定為單位犯罪的原因之一，換言之即若單位內(nèi)人員盜用單位名義進(jìn)行犯罪活動(dòng)，此時(shí)不認(rèn)定為單位犯罪，而定位個(gè)人犯罪。

具體到案例中，該案Y公司的負(fù)責(zé)人被定走私固體廢物罪，在此種負(fù)責(zé)人被定罪而單位脫罪的情況下，可以推定為負(fù)責(zé)人在未經(jīng)其他股東的決定下，私自盜用公司名義進(jìn)行犯罪。此類盜用行為在實(shí)務(wù)中較為常見，如單位中層人員以公司名義對(duì)外接受涉嫌走私的委托，以及管理公章的人員私下接單等。

筆者認(rèn)為，考慮單位名義是否被盜用，應(yīng)分析在涉案業(yè)務(wù)下，是否具有單位的全權(quán)授權(quán)，相關(guān)貨物有無經(jīng)過單位內(nèi)部的審核程序等。若不存在相關(guān)手續(xù)，系由個(gè)人所進(jìn)行，應(yīng)盡早提出相關(guān)觀點(diǎn)，以免單位卷入到犯罪行為中。

其次，單位受到蒙騙。

如前所述，涉案的廢物實(shí)際上是精煉鐵以及銅渣的混合構(gòu)成。對(duì)于精煉鐵而言，其并非廢物，屬有條件進(jìn)口的貨物；而對(duì)于銅渣，在《公告》開始施行后已基本不能進(jìn)口。故在該案中，不排除相關(guān)人員以精煉鐵的內(nèi)容進(jìn)行委托，并提交了文件，但文件在經(jīng)過數(shù)次委托以及報(bào)關(guān)公司的交接下被修改，因而單位收到蒙騙而被卷入案件中。

筆者認(rèn)為，分析單位是否存在被蒙騙的情況，可從如下兩點(diǎn)切入進(jìn)行考慮。一方面，分析其交易模式是否與一般交易相似，看涉案犯罪下的委托程序是否具有特殊性或規(guī)避法律法規(guī)的屬性，考慮在從事相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)是否具有走私犯罪的故意或可能；另一方面，分析交易下的報(bào)酬金額，其金額構(gòu)成是以精煉鐵為基礎(chǔ)還是以其他類型的物品甚至廢物為基礎(chǔ)，能夠反映出交易的真實(shí)目的，從而分析其主觀方面。

最后，單位雖涉及到走私廢物案中但行為不具有刑事可罰性。

此觀點(diǎn)實(shí)際上為綜合性的觀點(diǎn)，即在案的走私犯罪行為當(dāng)中，涉案單位可能存在一定程度的涉及，但由于相關(guān)行為均是正常交易行為產(chǎn)生的情況，且涉案單位并無特殊的值得懷疑的跡象。此時(shí)不能因與案件存在關(guān)聯(lián)，便認(rèn)定為構(gòu)成犯罪。盡管不認(rèn)定為犯罪，但實(shí)務(wù)中由于偵查需要，針對(duì)單位還是會(huì)進(jìn)行一系列的調(diào)查，正如案例中，直到審判階段Y公司才被認(rèn)定為無罪。

三、走私廢物罪中涉案單位是否參與到犯罪中的證據(jù)認(rèn)定

在考慮事實(shí)問題后，我們便進(jìn)入證據(jù)環(huán)節(jié)進(jìn)行分析。實(shí)務(wù)中，證據(jù)與事實(shí)環(huán)環(huán)相扣，對(duì)應(yīng)的事實(shí)情況應(yīng)有證據(jù)進(jìn)行支撐，而事實(shí)亦反映出證據(jù)的所在。上述案例為一起已經(jīng)起訴到法院，最終被判無罪的案例，意味著該案中系存在一定程度的基礎(chǔ)證據(jù)，但并不足以認(rèn)定構(gòu)成犯罪，筆者估計(jì)該案的證據(jù)構(gòu)成如下：

1.被告單位訴訟代表的言辭證據(jù)

前文提到，由于案中單位的訴訟代表人（也就是代表單位出庭的相關(guān)人員）明確提到只對(duì)數(shù)額存在異議，換言之其對(duì)于罪名并無異議。由此可推斷在該案中訴訟代表人曾代表單位作出有罪供述。言辭證據(jù)是作出者對(duì)于案件事實(shí)的表達(dá)，但由于專業(yè)知識(shí)背景以及案件情況不同，相關(guān)人員往往不能準(zhǔn)確把握行為是否構(gòu)成走私犯罪。因此該案中訴訟代表人所述的情況需結(jié)合其從事業(yè)務(wù)內(nèi)容以及其他客觀證據(jù)綜合分析。回到該案，訴訟代表人承認(rèn)了走私犯罪，而最終未被認(rèn)定，可以基本推定其初始對(duì)于犯罪的理解存在錯(cuò)誤，故而在審判階段沒有其他證據(jù)情況下不予認(rèn)定構(gòu)成犯罪。

2.書證

進(jìn)出口業(yè)務(wù)存在大量的單證流轉(zhuǎn)情況，除了在各個(gè)上下家中流轉(zhuǎn)的訂單、裝箱單、提單等外，還有在報(bào)關(guān)環(huán)節(jié)產(chǎn)生的報(bào)關(guān)單等。在該案中，筆者推斷實(shí)際上系存在如委托材料、貨物資料等文件，相關(guān)單證在表明上能夠證明Y公司曾經(jīng)參與到走私犯罪中。然而在審判階段，在對(duì)證據(jù)進(jìn)行詳盡的質(zhì)證過程中，證據(jù)可能存在證明力不足或關(guān)聯(lián)性不能存在等情況，從而被排除。換言之，相關(guān)書證只能夠證明Y公司牽涉其中，但不能得出其參與到走私廢物罪的結(jié)論。

除上述兩項(xiàng)關(guān)鍵證據(jù)外，還存在如鑒定意見問題（涉及到所走私的廢物具體構(gòu)成）、關(guān)稅支付責(zé)任問題（涉及到是否產(chǎn)生關(guān)稅損失以及責(zé)任分配）、其他人員關(guān)于公司參與問題的言辭證據(jù)等，在此便不作贅述。

實(shí)際上一起走私案件的入罪，需確定客觀上存在走私行為，主觀上亦有走私的故意，二者結(jié)合。進(jìn)一步分析，則涉及到交易的各個(gè)細(xì)節(jié)以及單位、人員的分工等。整個(gè)罪名認(rèn)定過程較為復(fù)雜，亦為隨后的辯護(hù)提供了空間，因此若涉及到走私犯罪，應(yīng)盡早咨詢律師，處理相關(guān)事宜。