• 陜西浩公律師事務所 刑事研究院 文章/趙曼玉

一、事件經(jīng)過

近日，西安網(wǎng)警成功破獲一起非法“薅羊毛”案件。王某自 2024 年 10 月起，制作外掛軟件，組建“互聯(lián)網(wǎng)群組”進行推銷及售后服務，引導購買者以 “薅羊毛” 形式在某平臺低價購買商品再轉(zhuǎn)售牟利。王某超在網(wǎng)上利用非法“薅羊毛”外掛軟件騙取商家優(yōu)惠券牟利，以0.01元、1.01元等極低價格批量下單，套取商家優(yōu)惠補貼，涉及訂單6萬余筆，涉案資金 1000 余萬元，造成該公司極大經(jīng)濟損失。目前，王某超因涉嫌詐騙罪被依法批準逮捕，王某因涉嫌提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪被依法刑事拘留。

二、法律分析

提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪是《刑法》第二百八十五條第三款規(guī)定的罪名，根據(jù)條文規(guī)范可知，該罪有兩種行為表現(xiàn)，一種是提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具的行為（可以通俗理解為主動開發(fā)設計相關程序、工具，向他人提供獲利），另一種是明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供該類非法程序、工具的行為（可以通俗的理解為經(jīng)他人要求提供獲利），依據(jù)新聞中所知的相關信息，王某超的行為屬于第一種。

對于是否屬于《刑法》第二百八十五條第三款規(guī)定的“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”難以確定的，可以委托檢驗。構成提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，還需要滿足情節(jié)嚴重的標準，即提供程序、工具達到司法解釋規(guī)定的相應人次或者違法所得、經(jīng)濟損失達到相應金額。

新聞中王某超提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具的行為是否構成其他犯罪行為的幫助行為？新聞中，王某利用了王某超提供的非法程序、工具，獲取了商家的優(yōu)惠補貼，利用非法程序、工具如何獲取優(yōu)惠補貼對于案件的分析至關重要。王某超提供的該程序、工具是避開或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施還是未經(jīng)授權或者超越授權獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)，亦是未經(jīng)授權或者超越授權對計算機信息系統(tǒng)實施控制，若是通過后兩種方式獲得優(yōu)惠補貼，獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)或者對計算機信息系統(tǒng)實施控制達到司法解釋規(guī)定的“情節(jié)嚴重”標準的，王某超和王某還可能涉嫌構成非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪。提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具的行為實質(zhì)上是非法獲取計算機系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)、破環(huán)計算機信息系統(tǒng)的幫助行為，因此對于王某超制作外掛軟件性質(zhì)進行鑒定很有必要。

新聞中，王某利用外掛軟件獲取商家優(yōu)惠補貼，使得商家損失慘重，商家的損失是一種陷入錯誤認識處分了私有財產(chǎn)造成的損失，而這種錯誤認識是王某利用王某超開發(fā)的外掛軟件導致的，使商家誤以為是顧客的正常購買符合其設置的優(yōu)惠補貼條件，從而處分了財產(chǎn)，進而造成了商家損失，王某獲利。因此，王某涉嫌構成詐騙罪。

若王某超與王某有詐騙商家的共同意思表示（如事前共謀），并在王某實施詐騙犯罪的過程中為其以提供非法程序、工具的方式提供幫助，王某超可能構成提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪與詐騙罪數(shù)罪并罰。（實務中，這種情況較少）

三、罪名解析

提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪

（一）概念

提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，是指提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴重的行為。

（二）犯罪構成要件

1. 本罪侵犯的客體為國家對計算機信息系統(tǒng)的管理秩序。

2.本罪客觀方面表現(xiàn)為提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節(jié)嚴重的行為，本質(zhì)上是為計算機犯罪提供作案工具的犯罪行為，是一種“幫助行為”。

3.其主體是一般主體，凡年滿16周歲、具有刑事責任能力的自然人都可以成為本罪的主體。單位也可以構成本罪。

4.其主觀方面表現(xiàn)為故意，且為直接故意，過失不構成本罪。

（三）刑法條文

《刑法》第二百八十五條第三款、第四款，【提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪】提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng) 的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具， 情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定處罰。

單位犯前三款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。

（四）司法解釋

《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應用法律若干問題的解釋》

第三條 提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具，具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百八十五條第三款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”:①提供能夠用于非法獲取支付結算、證券交易、期貨交易等網(wǎng)絡金融服務身份認證信息的專門性程序、工具五人次以上的；②提供第①項以外的專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具二十人次以上的；③明知他人實施非法獲取支付結算、證券交易、期貨交易等網(wǎng)絡金融服務身份認證信息的違法犯罪行為而為其提供程序、工具五人次以上的；④明知他人實施第③項以外的侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的違法犯罪行為而為其提供程序、工具二十人次以上的；⑤違法所得五千元以上或者造成經(jīng)濟損失一萬元以上的；⑥其他情節(jié)嚴重的情形。

實施前款規(guī)定行為，具有下列情形之一的，應當認定為提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具“情節(jié)特別嚴重”：①數(shù)量或者數(shù)額達到前款第①項至第⑤項規(guī)定標準五倍以上的；②其他情節(jié)特別嚴重的情節(jié)。

第十條 對于是否屬于刑法第二百八十五條、第二百八十六條規(guī)定的“國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)”“專門用于侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序、工具”、“計算機病毒等破壞性程序”難以確定的，應當委托省級以上負責計算機信息系統(tǒng)安全保護管理工作的部門檢驗。司法機關根據(jù)檢驗結論，并結合案件具體情況認定。

四、案例分享

張某熙提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪

基本案情：

2020年7月至2021年3月，被告人張某熙在未取得騰訊公司授權的情況下，從方某（已判決）等人處購得專門針對騰訊公司開發(fā)的手游《和平精英》的外掛程序“ｃｈｅｔｏ”及激活碼，并通過ＱＱ、微信等途徑對外銷售，累計銷售得款人民幣89545.4元。經(jīng)鑒定，該外掛程序破壞了正常的游戲顯示、游戲方式，對原游戲具有破壞性。公訴機關提交了書證戶籍證明、營業(yè)執(zhí)照、計算機軟件著作權登記證書、網(wǎng)絡出版服務許可證、ＩＤＣ業(yè)務合同、扣押決定書、扣押清單、發(fā)還清單；證人馮某、胡某、徐某、豆孝龍、方某的證言筆錄；遙觀派出所民警出具的發(fā)破案及抓獲經(jīng)過、情況說明；司法鑒定意見書；搜查筆錄、提取筆錄；電子證據(jù)檢查工作記錄、網(wǎng)絡在線提取工作記錄、電子數(shù)據(jù)微信、ＱＱ聊天記錄及交易記錄。

人民法院認為：

被告人張某熙構成提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪。公訴機關的指控成立。被告人張棚熙犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，可減輕處罰；被告人張某熙愿意接受處罰，并積極退贓，對其可以從輕處罰。根據(jù)被告人張某熙的犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，其沒有再犯罪的危險，且宣告緩刑對所居住的社區(qū)亦無重大不良影響，故對被告人張某熙可宣告緩刑。判決如下：①被告人張某熙犯提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年六個月，并處罰金人民幣二萬五千元。②被告人張某熙退出的人民幣八萬九千五百四十五元四角予以追繳，上繳國庫。