中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)顯示，截至目前，“未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的”涉案文書(shū)共72949篇，“未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的”涉案文書(shū)共67759篇。

最近10年（2012年-2021年），相比過(guò)去的10年（2002年-2011年），這兩類(lèi)涉案文書(shū)分別增長(zhǎng)了479倍和452倍。

數(shù)據(jù)背后，我們看到的是勞動(dòng)者維權(quán)意識(shí)和維權(quán)能力的不斷提升。

這其中有許多勞動(dòng)者，對(duì)于《勞動(dòng)合同法》第三十八條比較熟悉，尤其是第二款、第三款：

用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：（二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；

《勞動(dòng)合同法》第四十六條規(guī)定依照第三十八條解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

這是我們常說(shuō)的勞動(dòng)者主動(dòng)離職可以獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形之一。

但是對(duì)于第三十八條具體如何操作，其實(shí)并沒(méi)有太多可供學(xué)習(xí)參考的資料。

知道了法律依據(jù)，也有被迫解除通知書(shū)的模板，是直接給公司發(fā)快遞嗎？

這樣一定能拿到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金嗎？還有哪些需要考慮的問(wèn)題？

這篇文章就是老曾為大家整理的被迫解除操作的避坑指南，通過(guò)五個(gè)步驟，教你如何正確的使用被迫解除維權(quán)，拿到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

第一步 確認(rèn)被迫解除理由充分

在《勞動(dòng)合同法》全文中，并沒(méi)有條款告訴我們什么是未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬？什么是未依法為勞動(dòng)者繳納社保？

如果解除理由最后被判定為不符合，那我們面臨的結(jié)果是：勞動(dòng)合同是真解除了，但是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金卻拿不到。這是一個(gè)令人心碎的結(jié)局。

下面我講解一下這部分關(guān)鍵的知識(shí)點(diǎn)，詳細(xì)內(nèi)容可查閱本文末尾兩篇關(guān)聯(lián)文章。

未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬中，“未及時(shí)”一般要欠薪1個(gè)月以上，并且明顯是單位主觀故意拖欠。那種次月15日發(fā)放上月工資的情況比比皆是，一般是很難被認(rèn)定為“未及時(shí)”的。

未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬，這個(gè)“額”最好是每月固定工資，而不是含績(jī)效、獎(jiǎng)金、加班費(fèi)部分，因?yàn)檫@部分公司有很大的解釋空間。

關(guān)于“未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)”一般包括從未繳納社保、未足額繳納社保、未及時(shí)繳納社保三種情形，其中“從未繳納社保”被認(rèn)定為“未依法繳納社保”的可能性最大。其他兩種情形各地法院有不同的認(rèn)定和判決，需要看地區(qū)情況。

另外還需要考慮一些特殊情況下地方的相關(guān)問(wèn)題解答和會(huì)議紀(jì)要。

2022年4月28日，上海市高級(jí)人民法院聯(lián)合上海市人力資源和社會(huì)保障局制定《關(guān)于處理涉疫情勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛若干問(wèn)題的解答》，其中問(wèn)題七涉及的就是本文探討的問(wèn)題：

對(duì)于因疫情或疫情防控措施影響導(dǎo)致停工停產(chǎn)或暫時(shí)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難的用人單位，特別是中小微企業(yè)，未及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬或未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等引發(fā)勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同糾紛的，應(yīng)注重通過(guò)和解、調(diào)解等方式，著力化解矛盾，促成雙方恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者堅(jiān)持要求依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十八條的相關(guān)規(guī)定解除勞動(dòng)合同并主張用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模瑧?yīng)堅(jiān)持審慎處理的原則，一般不予支持。

第二步 確認(rèn)被迫解除證據(jù)充分

在確認(rèn)解除理由充分的情況下，準(zhǔn)備好相關(guān)證據(jù)。

如果是“未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬”，除了常規(guī)勞動(dòng)合同等證明勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)外，需要有個(gè)稅記錄、銀行工資發(fā)放記錄、公司通知、溝通記錄等能夠證明未足額、未及時(shí)發(fā)放的證據(jù)。

如果是“未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的”，可以從社保系統(tǒng)查詢(xún)的無(wú)繳納記錄的截圖，或者從工資條中看是否有社保的個(gè)人扣款作為證據(jù)。

此處注意：如果入職時(shí)簽訂過(guò)《自行繳納社保申請(qǐng)書(shū)》、《自愿放棄社保繳納協(xié)議》，在部分地區(qū)會(huì)被判違反誠(chéng)實(shí)信用原則，不支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金訴求。

第三步 要求公司補(bǔ)繳社保、補(bǔ)發(fā)工資，相關(guān)部門(mén)投訴（非必要）

在部分省份，對(duì)于“單位未依法繳納社保”被迫解除的認(rèn)定，要求勞動(dòng)者與公司進(jìn)行過(guò)補(bǔ)繳溝通或社保投訴，公司仍拒不補(bǔ)繳的情況下，才會(huì)支持補(bǔ)償金的訴求。

如果是“未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬”，則要求與公司有前期的溝通或勞動(dòng)監(jiān)察投訴記錄，因?yàn)樾枰o公司改正錯(cuò)誤的機(jī)會(huì)。

這樣的要求會(huì)讓維權(quán)者直接陷入兩難境地。

如果公司同意補(bǔ)繳社保，那以“未依法繳納社保”被迫解的理由就不成立了。

同理，如果公司同意補(bǔ)發(fā)工資，或者公司在仲裁前進(jìn)行欠薪補(bǔ)發(fā)，這樣違法事實(shí)和解除理由已經(jīng)不存在了，法院還能支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請(qǐng)求嗎？

以上并非必要流程，需要結(jié)合所在地區(qū)情況，確定是否執(zhí)行或跳過(guò)此步驟。

第四步 寄送解除勞動(dòng)合同通知書(shū)

對(duì)于勞動(dòng)者依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十八條被迫解除勞動(dòng)合同，并沒(méi)有提前30日通知用人單位的要求，而是可以隨時(shí)提出。

如果公司“未依法繳納社保”、“未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬”的違法情況都存在，在解除勞動(dòng)合同通知書(shū)中，可以將這兩個(gè)被迫解除理由都寫(xiě)上，更加穩(wěn)妥。

打印被迫解除勞動(dòng)合同通知書(shū)（私信老曾獲取模板），簽字，給公司發(fā)快遞。

同時(shí)使用公司郵件、微信等工具進(jìn)行多渠道送達(dá)，做到有備無(wú)患。

在寄快遞時(shí)，務(wù)必注意在快遞單和信封上寫(xiě)明：被迫解除勞動(dòng)合同通知書(shū)，收件人可寫(xiě)公司法人（確實(shí)參與公司經(jīng)營(yíng)管理，見(jiàn)過(guò)本尊）、人力資源經(jīng)理或總監(jiān)，同時(shí)備注公司名稱(chēng)。

將被迫解除勞動(dòng)合同通知書(shū)放入快遞袋，進(jìn)行錄像或拍照，同時(shí)拍攝快遞號(hào)等寄件信息，這個(gè)步驟是證明你放入的是“被迫解除勞動(dòng)合同通知書(shū)”，同時(shí)對(duì)應(yīng)了快遞單號(hào)。

快遞發(fā)出后，跟蹤快遞狀態(tài)，如被簽收，則下載保存電子簽收底聯(lián)。如果被拒收，保留被拒收的記錄。

至于用哪家快遞，有很多人建議使用郵政EMS，認(rèn)為更加官方。老曾認(rèn)為這個(gè)細(xì)節(jié)不重要，如果希望快點(diǎn)就選SF，不著急選其他幾家也行。

第五步提出仲裁申請(qǐng)

履行完被迫解除勞動(dòng)合同通知書(shū)送達(dá)責(zé)任后，就可以提起仲裁了。

準(zhǔn)備好勞動(dòng)合同、工資支付記錄等證明勞動(dòng)關(guān)系以及解除理由、通知書(shū)送達(dá)的相關(guān)證據(jù)后，到勞動(dòng)合同履行地或公司所在地勞動(dòng)仲裁委員會(huì)，提起勞動(dòng)仲裁，申請(qǐng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

可私信老曾獲取勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)書(shū)模板。

友情提醒：提出仲裁那一刻只是開(kāi)始，到拿到補(bǔ)償金，時(shí)間可長(zhǎng)可短。

仲裁首先會(huì)主持單位與員工進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，再開(kāi)庭。

勞動(dòng)爭(zhēng)議是“一裁二審”（一裁終局案件除外），到法院起訴之前，必須經(jīng)過(guò)仲裁流程。整套完整的流程下來(lái)，一般6個(gè)月至1年，長(zhǎng)的2年、3年。

因此，從時(shí)間成本上，能夠調(diào)解最好。只要你愿意，仲裁、一審、二審都有機(jī)會(huì)調(diào)解。

如果公司能夠給到N或N+1的補(bǔ)償金（欠薪另計(jì)，可再做一定讓步），建議趕緊簽調(diào)解書(shū)，以防公司反悔。

因?yàn)橐惶琢鞒滔聛?lái)，公司給你的錢(qián)一分也不多（N倍補(bǔ)償金），但是卻拖了你很長(zhǎng)時(shí)間。這樣會(huì)讓很多想維權(quán)的員工知難而退。

于公司而言，可能只是多了一些律師費(fèi)和幾十元訴訟費(fèi)而已。

把本應(yīng)該離職時(shí)給你的錢(qián)，成功拖到了一年多以后，還沒(méi)有利息，違法成本實(shí)在太低。

這也是很多公司不愿意直接給錢(qián)，一直把官司打到二審的根本原因。

當(dāng)然，如果公司給出的調(diào)解方案與你個(gè)人的合法訴求差異較大，那就堅(jiān)持到底。

如果解除理由是“單位未依法繳納社保”，你在打官司閑暇時(shí)還可以去社保局，公積金中心坐坐，“友好”地提出補(bǔ)繳訴求。

這樣可能會(huì)讓公司腦殼疼，當(dāng)然也可能適得其反，激化矛盾，此招還請(qǐng)自行斟酌使用。

總而言之，以被迫解除勞動(dòng)合同進(jìn)行維權(quán)，是個(gè)技術(shù)活，其中細(xì)節(jié)繁多，又涉及地區(qū)差異。因此，在賠償金額較大、有條件的情況下，建議咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)的勞動(dòng)法律師，會(huì)更加穩(wěn)妥。

當(dāng)然，如果你想根據(jù)本文操作來(lái)進(jìn)行自訴，也未嘗不可。

因?yàn)橛胁簧俟具€是愿意協(xié)商或調(diào)解的，這種情況下，你可能連自訴的機(jī)會(huì)都沒(méi)有。

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這種情況下，主動(dòng)離職也有補(bǔ)償金！

主動(dòng)離職也能拿經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？我沒(méi)聽(tīng)錯(cuò)吧？快告訴我方法

如何證明事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系？

員工自愿不繳納社保，再以此被迫離職要補(bǔ)償金，法院會(huì)支持嗎？