■ 小編注：“學術動態”欄目一年三次整理發表于CLSCI期刊的相關領域論文，9-12月對應單月刊9至12期和雙月刊5至6期。

1.檢察公益訴訟在金融領域的拓展與邊界

【作者】夏戴樂

【刊目】《法學》2023年第9期

【摘要】我國金融公益保護的缺陷為檢察公益訴訟提供了拓展至金融領域的空間。但檢察公益訴訟作為非常規手段，延伸至金融領域時需要明確其介入空間與邊界。檢察機關的介入空間應以檢察公益訴訟可解決的金融公益的現有保護困境為限，具體包括純粹性金融公益產權人缺位困境與集合性公益集體行動困境。金融檢察公益訴訟的介入限度在適用范圍上以必要性為標準，適用順位上遵循謙抑性。金融公益一線保護失靈時方可以適當的金融檢察公益訴訟手段介入，但如同時可以適用其他金融公益救濟手段，應優先適用其他手段。如其他的替代性程序失效，確需適用金融檢察公益訴訟程序，也應當在功能可相互替代的程序中優先適用制度成本較低的程序。

2.保險智能合約的法律構造與風險防控

【作者】賽錚

【刊目】《法商研究》2023年第5期

【摘要】保險智能合約是完全自動化執行的合同，呈現出“代碼即法律”的構造方式：在合約成立時表現為代碼，合約有效表現為區塊鏈驗證，合約執行表現為自動執行軟件。保險智能合約能夠實現理賠處理的自動化，減少人為干預，縮短理賠時間，未來具有廣闊的應用前景。作為代碼合同的保險智能合約可能存在代碼漏洞、代碼瑕疵，具有單一封閉性，“去中心化”監管與傳統監管理念沖突等法律風險。在智能合約與保險相結合的發展趨勢下，應當以科技治理為邏輯線索，從科技治理蘊含的“技術驅動”“多元協同”以及“一般原則與特殊工具的統一”等層面，構建“技術規范—機制設計—智能監管”的具體法治路徑。

3.金融穩定法的制度邏輯與規則優化

【作者】邢會強

【刊目】《法學雜志》2023年第5期

【摘要】金融機構、金融風險的特殊性，決定了金融監管機構對于出現危機的金融機構，不能像對待普通企業那樣，任由其淘汰出局，而應有一系列特殊法律制度安排。這些特殊安排主要體現在《金融穩定法》(草案)中。《金融穩定法》(草案)的重要立法目的是建立科學有效的金融風險防范、化解、處置機制。建議《金融穩定法》(草案)進一步提高立法的科學性和透明度；建立最低限度的程序正義；抓大放小，關注系統性金融風險和系統重要性金融機構；擴大存款保險管理機構職能，明確存款保險機構是風險處置機構之一；引入控制人責任，以增強金融公司治理的獨立性；進一步落實追贓挽損的主體責任。

4.論融資租賃交易中的權利沖突與利益實現

【作者】范佳慧

【刊目】《法學家》2023年第5期

【摘要】融資租賃交易的功能化，所著眼的是出租人與第三人的權利沖突如何協調、出租人的利益如何實現，其路徑是將出租人所有權的物權保護與動產抵押權同等對待。在《民法典》體系下，應當依據案件客觀事實，識別普通租賃與融資租賃，再適用具體的規則。普通動產的融資租賃應在動產融資統一登記公示系統進行登記，特殊動產的融資租賃登記則應繼續在原有權利登記系統展開。在出租人與第三人就租賃物產生權利沖突時，應當依據《民法典》第745條，參照適用動產抵押權的登記對抗規則。至于出租人所有權與其他擔保權的競存順位，則參照適用動產抵押權的順位規則，并以《民法典》第416條作為特別適用的規則。在承租人違約后，出租人可以準用擔保債權的實現路徑，即在主張租金加速到期的前提下，可通過普通民事訴訟程序或“實現擔保物權案件”的特別程序，同時主張就租賃物價值受償。同時，出租人還可以依據《民法典》第752條，選擇解除合同、收回租賃物。在承租人破產時，出租人無權行使破產取回權，但在其權利已登記時，可以申報擔保債權，否則只能申報普通債權。

5.網絡非法集資犯罪的司法證明規則——以證據端口理論為基礎的分析

【作者】劉靜坤

【刊目】《環球法律評論》2023年第5期

【摘要】網絡非法集資犯罪通常具有對象涉眾性、行為鏈條性和證據海量性等特征，給司法證明帶來了獨特的挑戰。現行司法解釋提出了綜合認定、抽樣驗證、屬性推定等規則，但此類規則的理論基礎尚待明確，司法適用存在諸多風險。基于網絡非法集資犯罪的特殊證據結構，以證據端口理論為基礎整合并優化現有的證明規則，有助于理清取證和證明的基本要求，解決該類犯罪的司法證明難題。鑒于綜合認定規則的適用標準不夠統一，且面臨關鍵證據缺失的風險，有必要優選證據端口全面取證，并結合其他證據端口進行印證分析。現有的抽樣驗證規則容易與抽樣取證混淆，且未能關注抽樣對象的內在差異，有必要限定抽樣驗證的證據端口要求，并明確抽樣的證據材料范圍。對于資金屬性的推定規則，需要明確推定的性質和要素，以及推定規則的適用要求。

6.信息確定性視角下的披露與反欺詐制度一體性

【作者】繆因知

【刊目】《中外法學》2023年第5期

【摘要】證券法的兩大重要領域信息披露和反欺詐制度可以通過信息確定性的關鍵概念實現一體性，從而既可加強理論貫通，又可減少披露要求過多、執法范圍過泛等實務誤區。在理論層面，應正視證券信息的重大性由規模和概率的乘積決定。一項信息只有在發生概率達到一定程度即具有確定性后，才真正有意義。在實務層面，為避免信息過載或信息誤導，積極披露義務人只應披露具備確定性的信息。虛假陳述和信息型操縱的本質均是對所披露信息之確定性的非法改變。對積極或消極披露義務人的追責基礎均為其行為造成的信息確定性假象。內幕交易的本質是對未披露信息的確定性的非法利用。內幕信息包含了應披露的重大事件，且已經具有了啟動披露準備的實質確定性，或符合法定的形式確定性條件，或至少具備定性的信息確定性。對內幕信息敏感期的起算方式應避免倒果為因，將事后實現的確定性適用于事前，對公司控制人亦不應有所謂主觀確定性標準。

7.上市公司綠色治理的法理邏輯及其實踐路徑

【作者】李傳軒

【刊目】《清華法學》2023年第5期

【摘要】作為生態環境問題的主要和直接制造者，公司尤其是上市公司并未形成綠色發展的內在驅動力，更多是消極應對環保監管要求等外部壓力，“淺綠化”甚至“洗綠”問題普遍存在。要真正解決這一問題，必須從單純對公司行為的環境法規制，轉向對更為根本的公司綠色治理的重點規范。即從公司治理這一根本層面入手，深刻改變公司價值目標和發展理念，實行綠色治理。通過對基本理念和主要制度的反思，可以發現我國上市公司綠色治理存在諸多缺失。需要從公司法和環境法兩個維度，對相關立法進行修改以及制定全新的《上市公司綠色治理指引》,在相關規范和章程中有效生成綠色治理理念，對股東大會、董事會、監事會和經理層等治理機構進行綠色化改造與設計，創新構建公司決策、信息披露和激勵約束等方面的綠色治理機制，以有力推進我國上市公司綠色治理的實踐發展。

8.世行新營商環境評估視野下我國動產擔保制度審思

【作者】范佳慧

【刊目】《比較法研究》2023年第5期

【摘要】在世行新營商環境評估項目下，“金融服務”主題旨在考察企業運營與擴張中的金融準入因素，“動產擔保交易與登記系統的運營”是其下圍繞經濟體的動產擔保法制進行考察的領域。在“統一的動產擔保交易法律框架”指標下，通過對我國民法典相關規則的展開解釋，可以將動產讓與擔保納入現有動產擔保制度體系內，并使應收賬款的擔保性讓與和完全讓與平等地適用規則，但未來應當賦予非基于保理的應收賬款完全讓與以登記能力。在“動產擔保物與擔保債權的類型”指標下，我國的失分點是抵押權的效力不能自動及于抵押物所生孳息，擔保物權的效力不能自動及于擔保物的轉讓對價，解決方案是通過當事人的合意實現動產擔保物權效力的自動延伸。在“動產擔保物權的優先順位與權利實現”指標下，我國的問題是擔保債權與稅收債權的優先順位需要更明確、合理的規則。雖然流擔保契約的效力受到限制，但我國承認了擔保物權庭外實現約定的效力。在“動產擔保登記系統的運營”指標下，我國的動產融資統一登記公示系統能夠最大程度地滿足世行要求，但我國未來的制度設計須考慮到如何降低相對人的信息獲取成本、避免擔保權人虛假登記。

9.論中國自貿試驗區投資便利化的法治路徑

【作者】龔柏華

【刊目】《東方法學》2023年第5期

【摘要】中國自貿試驗區擬打造的營商環境目標之一就是“便利化”。“便利化”既包括貿易便利化，又包括投資便利化，其中投資便利化廣義上可包括投資自由化。中國自貿試驗區十年的建設中，通過在投資便利化方面采取“負面清單”準入模式，提高了外資投資進入的便利性、行政管理措施的可預見性和效率。為了對接更高標準的投資便利化水平，中國自貿試驗區還應積極對接正在形成的WTO《投資便利化協定》下的規則。對此，中國自貿試驗區可著力提升外商投資營商環境的透明度措施，協調更簡化和更便捷的投資行政管理程序，在追求便利化的同時仍要兼顧安全化。

10.商業銀行環境法律責任體系的建構

【作者】李傳軒

【刊目】《華東政法大學學報》2023年第5期

【摘要】在環境危機的產生及應對中，商業銀行的作用日益受到重視。但由于其與直接造成環境污染和生態破壞的實體企業不同，商業銀行應當承擔怎樣的環境責任尤其是法律責任依然模糊不清且充滿爭議，這嚴重阻礙了環境危機的有效應對和經濟發展的深度綠化。應當破除當前商業銀行主要承擔倫理責任的觀念誤區和理論實踐困境，拓展軟法責任以及創設硬法責任，對商業銀行的環境法律責任體系進行重構。商業銀行硬法責任的建構需從公法與私法兩方面展開。

11.股份回贖制度獨立構造論

【作者】薛亦颯

【刊目】《法律科學》2023年第6期

【摘要】基于章程約定、投融資雙方意思自治的股份回贖與股份回購并不是包含關系，二者彼此獨立。在學理層面，兩者的法律屬性、觸發條件、產生的法律后果存在本質區別；在制度層面，兩者的功能定位、程序設置、利益沖突協調規則迥異。股份回贖可按照交易結構類型化為強制回贖、股東任意回贖和公司任意回贖。在立法技術上，應以股份公司為適用主體構建回贖與回購的共同性規則，針對有限公司作專門性規定，從程序規則和實體規則兩個維度實現回贖制度的體系化構建。

12.證券虛假陳述侵權損失核定的路徑選擇

【作者】陳廣輝

【刊目】《政法論壇》2023年第6期

【摘要】近年來證券虛假陳述訴訟案件數量激增，索賠規模迭創新高，損失核定問題逐步凸顯。證券市場投資者損失原因復雜，如何區分虛假陳述造成的損害和正常市場風險帶來的損害一直是證券損害賠償的難點。既往司法實踐中，由于缺乏科學量化的計算方法，法院通常采取“相對比例法”或“酌定比例法”確定虛假陳述的損害，這一“簡單粗暴”的方法備受指責。近年來委托專業機構進行個案損失核定成為主流趨勢，算法愈加趨向多樣化、層次化和精細化。專業機構的“精算”更加貼近“損失因果關系”的判斷實質，是順應數字技術、人工智能等科技發展趨勢的體現。與此同時，法院也應當發揮司法裁量的獨特價值，構建專業機構“精算”與司法“斟酌”相結合的協同治理機制，在充分參與和利益平衡的基礎上裁定最終的賠付比例，實現個案正義和裁判效果的良好延伸。

13.金融安全的刑法保護邊界

【作者】張曉津

【刊目】《政法論壇》2023年第6期

【摘要】當前社會發展轉型導致金融犯罪屢見不鮮，亟需優化刑法規制模式。對于金融犯罪的侵害法益，既不能泛化地擴張解釋金融犯罪的社會化危害性或法益內涵導致金融管理秩序被破壞，又不能過度地限縮解釋導致金融犯罪行為與金融管理秩序脫離，而是應該客觀地評價行為的社會危害性，基于防范法律所不允許的不當金融風險的法益實質進行刑法解釋模式。在區分金融創新與金融犯罪的界限時應該強調對金融創新的合理監管，并運用“穿透式”監管方式來準確把握各類新金融現象，實質判斷金融創新活動是否構成犯罪。在金融犯罪的構成要件的認定過程中，需要結合法定犯語境來貫徹法秩序統一的基本解釋方法，盡可能保持刑法中規范構成要件與金融法律中的規定一致。在判斷行為人的違法性認識時，如果金融法律規定明確，則行為人不能以不知法作為免責事由，而只有在特定情形下才可能以違法性認識錯誤難以避免來出罪。

14.我國證券內幕交易的執法強度及其影響因素：實證研究與完善建議

【作者】黃輝

【刊目】《法學評論》2023年第6期

【摘要】本文首次對我國2019年新證券法生效前的內幕交易案件進行了一個全面和深入的實證研究，并與境外法域進行比較，揭示我國內幕交易法律的執行情況。我國對內幕交易的打擊力度持續加大，案件數量顯著增長，以行政處罰為主，但2008年后刑事處罰逐漸增加。內幕交易變得更為隱蔽，體現在非傳統類型的內幕人增多、內幕信息主要與并購相關、選擇只交易且利用他人賬戶交易等。我國的內幕交易處罰類型與境外法域基本接軌，處罰強度甚至居于前列，其主要的影響因素包括違法所得、社會影響、減輕處罰情節、是否使用他人賬戶等。基于這些發現，本文評價了2019年證券法相關修訂，提出了相關完善建議，并指出了需要進一步研究的課題。

15.證券虛假陳述民事責任糾紛中的價格影響

【作者】耿利航；朱翔宇

【刊目】《法學論壇》2023年第6期

【摘要】對于證券虛假陳述民事責任糾紛，最高人民法院大幅修訂了司法解釋，以美國欺詐市場理論為基礎，采納虛假陳述是否造成價格影響的外在可見標準，以查明虛假陳述的重大性以及原告實際損失的數額。但實證研究表明，新司法解釋實施后，司法實踐中的混亂并未得到多少改觀，對價格市場反應的司法判斷實際上以一種充滿任意性的人為方式運作。事實上，以價格影響認定為核心的裁判規則即使在理論上也未必可靠，法院假想的價格能夠充分反映所有公開可得的重大性信息的理想化市場與證券交易實際發生的現實市場有著不可逾越的鴻溝。虛假陳述重大性認定、投資者損失計算本質上都不是事實問題，而是隱含政策判斷的法律問題。如果回到政策原點，需要回答的基本問題仍然是虛假陳述民事訴訟是否能夠保護投資者，加強行政執法或許是更佳選擇。

16.期貨市場操縱構成要件論

【作者】鐘維

【刊目】《法學家》2023年第6期

【摘要】期貨市場操縱行為一般形態的構成要件問題尚缺乏統一認識。從我國《期貨和衍生品法》第12條的表述看，構成操縱似乎只需要兩個要件，即使用了法律所列舉的操縱手段，且影響了期貨交易價格或者期貨交易量。既有的期貨市場操縱案件處罰決定將操縱的構成要件歸為操縱行為和價格影響。立法表述遺漏了一些必要的構成要件，處罰案件則存在循環定義的問題。構成期貨市場操縱實際需要四個要件，即操縱能力、操縱意圖、人為價格和因果關系。其中，操縱能力是前提，解決的是具備什么樣行為特征的交易者需要被納入審查范圍的問題；操縱意圖是關鍵，解決的是區分合法與非法行為的根本標準問題；人為價格是結果，解決的是對市場造成了什么樣的影響才會被歸責的問題；因果關系是紐帶，解決的是如何在行為與結果之間建立聯系的問題。

17新金融服務立法的思考——以浦東新區法規制定為視角

【作者】王海峰

【刊目】《政治與法律》2023年第12期

【摘要】作為《區域全面經濟伙伴關系協定》的成員方，我國面臨著該協定生效后所帶來的新金融服務業的開放，有必要完善本國新金融服務業的立法。這不僅是我國作為該協定成員方所承擔的國際義務，而且可以為我國新金融市場走上良性發展軌道提供法治保障。上海市人大應充分發揮浦東新區法規立法“試驗田”的優勢，為全國新金融服務立法進行制度儲備并積累立法經驗。針對新金融服務立法，浦東新區法規立法可以包括：第一，擴大新金融服務主體，明確新經濟企業的地位；第二，制定差異化的新金融市場準入機制；第三，創新新金融服務的監管制度與方式。

18.整體主義視野下債務催收行業的法律治理

【作者】馮輝

【刊目】《法學》2023年第12期

【摘要】債務催收是金融市場體系的內在組成部分，具有重要的經濟和社會功能。在債務人違約與債務人保護之間、催收的個別化實踐與標準化監管之間、催收對債務人及第三人信息的依賴與法律及監管對個人信息的嚴格保護之間，存在一定的沖突和矛盾，這既是催收被“污名化”的根源，也是當前監管的困境所在。債務催收的法律治理應從具體行為監管轉向行業整體治理，具體包括：將催收機構定位為金融中介服務機構，推進專門立法，由金融監管機構作為行業主管機構；構建催收機構及催收人員的市場準入機制，對催收商業模式予以適度干預，完善具體催收行為的標準化并強化行業自律監管；構建催收行為中的個人信息處理規則，明確催收機構聯系第三人的條件、范圍和內容；允許催收機構從事借貸信息中介、小額貸款和不良資產處置等業務的混業經營，并構建類型化的風險控制規則；促進信用貸款行業監管、個人破產重整和清算等配套制度的完善。

整理|賀雨尚

編輯|章繼清

--學術動態--

? 金融法核心文獻：

? 數據法核心文獻：

? 財稅法核心文獻：