厚積薄發(fā)，啟行千里

“cos委托”由cosplay（角色扮演）衍生而成，通常指一些動漫、游戲、小說愛好者付費(fèi)委托coser（扮演者）扮演成來自動漫、游戲、小說題材作品里自己喜歡的虛擬角色與委托人約會，參與的雙方大多為女性，而委托人會為coser（扮演者）的消費(fèi)來買單并支付相應(yīng)報酬。

可以說，隨著二次元文化的流行，許多ACGN（動畫、漫畫、游戲、小說的總稱）愛好者在熱愛的虛擬角色身上找到了情感寄托。而一部分玩家不滿足于在作品中隔著電子屏幕或書籍與喜愛的角色互動，還希望能和這些角色有現(xiàn)實(shí)接觸。因此，“cos委托”這種新型模式橫空出世，委托人尋找到符合自己各項(xiàng)需求的coser來扮演自己喜愛的二次元角色，與自己進(jìn)行各項(xiàng)約會活動并付費(fèi)，委托人可以獲得不同于虛擬世界的精神慰藉和滿足。而在“cos委托”中，不管是委托人還是coser都需要特別注意以下幾點(diǎn)，謹(jǐn)防刑事法律風(fēng)險。

一、避雷、瓜條和掛人要注意方式和尺度，以免構(gòu)成侮辱罪、誹謗罪或侵犯公民個人信息罪

所謂避雷、瓜條和掛人本質(zhì)上都是將“cos委托”中的委托人或coser掛在互聯(lián)網(wǎng)公開平臺上，通過各種形式的證據(jù)，諸如聊天截圖、照片、視頻或語言描述等指向某個或某幾個特定的人，以曝光某些不當(dāng)行為或公開某些個人信息。一般來說，如果“cos委托”的過程不是特別愉快，委托人或coser認(rèn)為對方的表現(xiàn)有違自己要求或行為不當(dāng)，都有可能導(dǎo)致委托人或coser將對方“掛”在公開社交媒體平臺上，以供網(wǎng)友們評判或提請注意。但避雷、瓜條和掛人的方式方法或尺度如果稍有不慎，則極有可能導(dǎo)致涉嫌違法犯罪的后果。

（一）可能涉嫌侮辱罪、誹謗罪的情形

《中華人民共和國刑法》第二百四十六條規(guī)定：“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。前款罪，告訴的才處理，但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外。通過信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施第一款規(guī)定的行為，被害人向人民法院告訴，但提供證據(jù)確有困難的，人民法院可以要求公安機(jī)關(guān)提供協(xié)助。”如果由于“cos委托”的不愉快經(jīng)歷，委托人或coser將對方掛在互聯(lián)網(wǎng)上，并使用了侮辱、污蔑、中傷、詆毀的語言作為文案，或捏造、虛構(gòu)事實(shí)誹謗對方，且情節(jié)嚴(yán)重的，就有可能構(gòu)成侮辱罪、誹謗罪。

2013年9月最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二條規(guī)定：“利用信息網(wǎng)絡(luò)誹謗他人，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百四十六條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：（一）同一誹謗信息實(shí)際被點(diǎn)擊、瀏覽次數(shù)達(dá)到五千次以上，或者被轉(zhuǎn)發(fā)次數(shù)達(dá)到五百次以上的；（二）造成被害人或者其近親屬精神失常、自殘、自殺等嚴(yán)重后果的；（三）二年內(nèi)曾因誹謗受過行政處罰，又誹謗他人的；（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。”上述司法解釋雖然規(guī)定的是“誹謗他人”，但由于侮辱、誹謗罪規(guī)定在同一個條文中，共用同一條罪狀，因此也同樣可以適用于侮辱他人的行為。即只要侮辱、誹謗他人的信息達(dá)到一定的點(diǎn)擊量、瀏覽量或轉(zhuǎn)發(fā)次數(shù)，或者造成被害人及其近親屬嚴(yán)重后果的，或者多次侮辱、誹謗他人的，都屬于刑法規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)被追究刑事責(zé)任。當(dāng)然，實(shí)務(wù)中是否達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度，應(yīng)當(dāng)根據(jù)侮辱、誹謗信息的具體情形、傳播范圍，以及行為手段、造成危害后果等因素，綜合評價對被害人的損害程度，依法作出認(rèn)定。

需要注意的是，《刑法》第二百四十六條規(guī)定了“前款罪，告訴的才處理”，意味著侮辱罪、誹謗罪都屬于“親告罪”，即被害人不控告，法院不受理。如果委托人或coser由于“cos委托”被對方或其親友“掛”了，并且使用了詆毀、中傷的語言或憑空捏造事實(shí)，已嚴(yán)重?fù)p害到自己的人格尊嚴(yán)和社會評價，則可以向公安機(jī)關(guān)、檢察院或者法院提出控告。如果提供證據(jù)有困難的，也可以獲得公安機(jī)關(guān)協(xié)助。但是，“嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外”，表明侮辱罪、誹謗罪可以由自訴轉(zhuǎn)為公訴，由檢察機(jī)關(guān)代為起訴。

《解釋》第三條明確規(guī)定：“利用信息網(wǎng)絡(luò)誹謗他人，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百四十六條第二款規(guī)定的“嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益”：（一）引發(fā)群體性事件的；（二）引發(fā)公共秩序混亂的；（三）引發(fā)民族、宗教沖突的；（四）誹謗多人，造成惡劣社會影響的；（五）損害國家形象，嚴(yán)重危害國家利益的；（六）造成惡劣國際影響的；（七）其他嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的情形。”即如果侮辱或誹謗他人具備以上幾種情形，侮辱罪、誹謗罪就不再屬于“不告不理”的情形，而是由國家公權(quán)力機(jī)關(guān)主動追究相關(guān)人員刑事責(zé)任。

（二）可能涉嫌侵犯公民個人信息的情形

《中華人民共和國刑法》第二百五十三條之一規(guī)定：“違反國家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個人信息，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。違反國家有關(guān)規(guī)定，將在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息，出售或者提供給他人的，依照前款的規(guī)定從重處罰。竊取或者以其他方法非法獲取公民個人信息的，依照第一款的規(guī)定處罰。單位犯前三款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。”

網(wǎng)絡(luò)暴力所涉行為類型多樣，侵犯公民個人信息即為類型之一。特別是，通過“人肉搜索”、“開盒”等，在網(wǎng)絡(luò)上非法曝光他人隱私、發(fā)布公民個人信息，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)暴力直接針對具體個體，危害更加嚴(yán)重，甚至還可能轉(zhuǎn)化為網(wǎng)下暴力，進(jìn)而對人身權(quán)益帶來直接損害。由于在“cos委托”中產(chǎn)生了不愉快的經(jīng)歷并沒有得到對方的解釋或道歉，有一部分委托人或coser可能會選擇在互聯(lián)網(wǎng)上曝光對方的相關(guān)個人信息，如真實(shí)姓名、電話、住址、工作單位或?qū)W校地址等，以追求網(wǎng)友的批判和避雷。殊不知，在網(wǎng)上傳播他人個人信息，輕則觸犯治安管理處罰法，重則可能觸犯刑法。由于真實(shí)個人信息的披露很大程度上能夠直接定位到某個特定人，因此對于該特定人來說必將造成或大或小的不良影響。即使對方的個人信息是通過“cos委托”這一渠道合理合法獲知的，也絕對不能在公開社交媒體平臺上發(fā)布這些個人信息，否則造成對被害人正常工作、生活造成嚴(yán)重滋擾等“嚴(yán)重情節(jié)”就可能會構(gòu)成侵犯公民個人信息罪。

還需要注意的是，如果通過竊取或其他非法手段獲取“cos委托”對方的個人信息后，即使沒有提供在公開互聯(lián)網(wǎng)平臺上，但自己或讓自己的親朋好友根據(jù)收集到的個人信息對對方進(jìn)行騷擾、辱罵、威脅、干擾其正常工作生活等行為，也可能涉嫌該罪。如果使用非法獲取的個人信息行為觸犯其他刑法罪名的，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于依法懲處侵害公民個人信息犯罪活動的通知》（公通字〔2013〕12號）的規(guī)定：對使用非法獲取的個人信息，實(shí)施其他犯罪行為，構(gòu)成數(shù)罪的，應(yīng)當(dāng)依法予以并罰。

二、“親密”要適度，謹(jǐn)防涉嫌強(qiáng)制猥褻罪的風(fēng)險，保護(hù)好自身安全

由于在“cos委托”中，二人之間的主題是約會，就可能存在部分“親密”舉動。對于具體能夠接受的“親密程度”，一部分委托人或coser會在事先跟對方用文字或?qū)υ挿绞矫鞔_，其他可能需要在具體委托過程中進(jìn)行感受并明確提出“接受”或者“拒絕”。

《中華人民共和國刑法》第二百三十七條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場所當(dāng)眾犯前款罪的，或者有其他惡劣情節(jié)的，處五年以上有期徒刑。” 猥褻他人是指針對他人實(shí)施的，具有性的意義，侵害他人的性的決定權(quán)的行為。值得注意的是，強(qiáng)行與他人摟抱、接吻也可能構(gòu)成該罪。該罪的犯罪主體不僅是男性，也可以是女性；犯罪對象所描述的“他人”即表示不僅是女性，也可以是男性。女性完全可能實(shí)行一些強(qiáng)制行為，男性也可能會被傷害性羞恥心。即除了傳統(tǒng)的男性對女性，男性對男性、女性對女性、女性對男性都可以構(gòu)成強(qiáng)制猥褻。事實(shí)上，現(xiàn)在有小部分參與過“cos委托的”當(dāng)事人也在社交媒體平臺上控訴自己在委托過程中有受到過性騷擾。

因此，即使在“cos委托”中的大部分參與雙方都是女性，也可能存在涉嫌強(qiáng)制猥褻罪的風(fēng)險。一方面，不論是委托人還是coser都要注意分寸和尺度，避免做對方無法接受的親密舉動，在對方表示拒絕的情況下，不能用強(qiáng)制的手段繼續(xù)進(jìn)行；另一方面，委托人和coser也要充分提高警惕，如果對方的某些動作確實(shí)讓自己感到很不舒服或羞恥心遭到嚴(yán)重?fù)p害，一定不要忍氣吞聲，必要時可以尋求公安機(jī)關(guān)的幫助，注意保護(hù)自身安全。

三、涉嫌詐騙罪OR單純的民事合同糾紛？關(guān)鍵看是否有“非法占有他人財物的目的”

由于“cos委托”屬于新型行業(yè)，暫無有效監(jiān)管和規(guī)制，有一小部分人便混入其中，瞄準(zhǔn)需求量大、監(jiān)管不嚴(yán)、警惕性不高等特性，意圖行騙。在“cos委托”中，因?yàn)槲腥耸侵Ц秷蟪甑囊环剑虼宋腥吮辉p騙財物的情況更為嚴(yán)重、概率更高。

《中華人民共和國刑法》第二百六十六條規(guī)定：“詐騙公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。” 2011年3月1日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條明確了數(shù)額的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：詐騙公私財物價值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。各不同省、自治區(qū)、直轄市則是根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展情況，在上述解釋規(guī)定的幅度范圍內(nèi)決定具體的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。

也就是說，如果某位coser或者假裝coser的人引導(dǎo)委托人支付給自己定金或全款，甚至是利用委托人的同理心“借錢”，然后無法聯(lián)系上，也未提供任何約定好的委托服務(wù)或歸還借款，則毫無疑問屬于詐騙他人財物的行為。即使單次金額不是很大，但多次通過“cos委托”詐騙他人錢財，累計數(shù)額達(dá)到上述入罪標(biāo)準(zhǔn)的，也將觸犯刑事法律。就算在報警后由于害怕將錢款退回，因詐騙行為已經(jīng)事實(shí)上成立并完成，犯罪已構(gòu)成既遂，無法逃脫罪責(zé)，而只能在量刑時考慮退贓情節(jié)予以從輕處罰。已滿十六周歲的未成年人詐騙他人財物，也應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

除了“簡單粗暴”的被騙錢以外，更多委托人或coser面臨的情況是“對方提供服務(wù)與約定不一致”。對于委托人來說，其選擇一位coser作為委托對象，需要綜合各方面進(jìn)行選擇，其中有兩個很重要的選擇因素，一是外形條件是否符合自身需求，二是需要被委托的coser提供合理的扮演虛擬角色服務(wù)（包括穿著角色應(yīng)當(dāng)穿的服飾或委托人希望其穿著的服飾，以及說話風(fēng)格、行為舉止要表現(xiàn)的像扮演的虛擬角色）。有許多委托人在結(jié)束了“cos委托”行程后表示很不滿：比如coser宣稱自己身高有多少，能夠墊高到多少，實(shí)際上出來以后發(fā)現(xiàn)是謊報身高；比如給委托人看的cos照片是通過高度PS修圖處理的，真人看起來完全不一樣；比如coser在委托當(dāng)天穿的衣服不是一開始約定的；比如coser全程的表現(xiàn)都很OOC（Out Of Character的簡稱，指某同人作品創(chuàng)作過程中，角色做出了不符合原著作品設(shè)定的行為舉止）。而有些coser在結(jié)束委托工作后也連連抱怨，由于“cos委托”中一切吃飯、交通等花銷都是需要委托人負(fù)擔(dān)的，委托人干脆在一天長達(dá)七八個小時的委托中一口飯都不讓coser吃，等等。

“cos委托”的法律本質(zhì)其實(shí)是委托合同法律關(guān)系，上述“提供服務(wù)與約定不一致”的情形與刑事意義上的詐騙有本質(zhì)區(qū)別。雖然有“騙”的成分，但這種“騙”完全沒有達(dá)到刑事法律規(guī)制的嚴(yán)重程度。在詐騙罪中，詐騙人的本質(zhì)目的是非法占有他人財物，明明無法提供任何委托服務(wù)還意圖騙取他人錢財；而合同的瑕疵履行中，雖然履行不符合規(guī)定或約定的條件，但委托服務(wù)已經(jīng)提供，瑕疵履行人主觀上并非為了非法占有對方財物。即使是coser隱瞞真實(shí)身高和長相使委托人陷入認(rèn)識錯誤而訂立委托，而實(shí)際提供了委托服務(wù)的情況，最多也只能算是合同欺詐行為，coser主觀上只有獲取不正當(dāng)利益的目的，而不具有刑法意義上的非法占有目的，不構(gòu)成詐騙罪。

雖然“cos委托”中可能存在各種違法犯罪風(fēng)險，但只要委托雙方嚴(yán)格遵照誠實(shí)信用原則、公序良俗原則，在法律允許的框架內(nèi)進(jìn)行，就能夠獲得非常良好的體驗(yàn)。此外，也要特別提醒各位在路上看到“cos委托”自推的同好們，不要有上去攔截、騷擾、追逐或辱罵委托人等舉動，否則情節(jié)惡劣的話可能會演變?yōu)閷め呑淌滦袨椋p則受到行政處罰，重則將會涉嫌犯罪。

祝各位都擁有美好的“cos委托”體驗(yàn)！

點(diǎn)贊在看，感謝關(guān)注

作者簡介

童心怡，華東政法大學(xué)刑法學(xué)碩士，浙江厚啟律師事務(wù)所專職律師。執(zhí)業(yè)初期參與辦理多起涉黑犯罪、職務(wù)犯罪、網(wǎng)絡(luò)犯罪、傳統(tǒng)犯罪案件辯護(hù)，參與辦理多起刑事控告、申訴案件，辦案效果顯著。對網(wǎng)絡(luò)犯罪、刑事非訴業(yè)務(wù)等前沿領(lǐng)域有一定的研究，職務(wù)犯罪、傳統(tǒng)犯罪等司法實(shí)踐問題有較深的理論和實(shí)務(wù)功底。在浙江省法學(xué)會律師法學(xué)研究會年會等學(xué)術(shù)研討會上發(fā)表多篇實(shí)務(wù)論文。

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厚啟所匯聚了一批刑辯精英，他們秉承厚啟的使命與價值觀，高質(zhì)量地辦理了不少在全國、全省有重大影響的刑事案件，如安徽馬某涉惡、詐騙案、江蘇鄭某提供侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)工具案、上海陳某非法吸收公眾存款案、江西童某開設(shè)賭場案、湖北劉某提供侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)工具案、山東甘某侵犯公民個人信息案、陜西的薛某涉黑、非法吸收公眾存款案、甘肅的劉某控告被詐騙案、廣西蔣某開設(shè)賭場案、廣東某大型公司刑事法律風(fēng)險防范案、“牛板金”平臺集資詐騙案、金城集團(tuán)集資詐騙案、陳某虛開增值稅專用發(fā)票案、某廳長受賄案等，在司法界、律師同行與當(dāng)事人當(dāng)中收獲了良好的口碑。

專業(yè)服務(wù)是我們的承諾，有效辯護(hù)是我們的追求，我們將窮盡一切法律手段最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的自由與尊嚴(yán)。

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