一、“以營利為目的”與“非法占有目的”的區(qū)別

如何判斷行為人是以營利為目的還是以非法占有為目的？筆者認(rèn)為，只有行為人的主觀狀態(tài)同時符合以下兩條標(biāo)準(zhǔn)的，才可以認(rèn)定行為人具有非法占有目的：

第一，行為人完全不支付對價而占有他人財(cái)物。如果行為人履行合同的約定支付對價而占有他人財(cái)物，不成立非法占有。不支付對價包括三種情況：一是完全不履行合同，不交付任何財(cái)物或提供勞務(wù)；二是虛假履行合同，向?qū)Ψ街Ц兜呢?cái)物不是合同約定的標(biāo)的物，例如以磚頭冒充電視機(jī)出售給他人，這里的磚頭屬于犯罪成本，不屬于支付對價；三是不完全履行合同，向?qū)Ψ浇桓兜呢?cái)物或提供的勞務(wù)價值達(dá)不到合同的要求，不能被對方當(dāng)事人所認(rèn)可，這種情況應(yīng)認(rèn)定行為人占有的他人財(cái)物與所交付財(cái)物或提供勞務(wù)的差價部分未支付對價。

第二，行為人是否逃避返還騙取的財(cái)物，導(dǎo)致被害人的損失無法通過民事、行政法律得到救濟(jì)。如果行為人雖然不支付對價而占有他人財(cái)物，但并沒有逃避返還騙取的財(cái)物的行為，仍不能認(rèn)定行為人具有非法占有目的。逃避返還騙取的財(cái)物，通常有幾種表現(xiàn)形式：一是隱匿犯罪主體，給被害人主張權(quán)利制造障礙，如隱瞞真實(shí)的姓名、住址、虛構(gòu)主體、冒用他人名義、使用假名等；二是不給被害人留下有效的主張權(quán)利憑證，如使用偽造的單據(jù)、印章或證明文件；三是提供虛假擔(dān)保，為被害人追回財(cái)物制造障礙；四是收受對方交付的財(cái)物后逃匿；五是使被害人放棄追贓念頭，如制造謊言不讓被害人發(fā)現(xiàn)被騙，制造假破產(chǎn)、假倒閉等無履行能力假象；六是將騙取的財(cái)物用于無法返還的用途，如揮霍、轉(zhuǎn)移、隱匿贓款、贓物、使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動等，通常導(dǎo)致被害人損失無法通過民事、行政途徑得到救濟(jì)。

二、推定是否具有“非法占有目的”的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)

關(guān)于行為人是否具有非法占有目的，還可以根據(jù)其客觀行為表現(xiàn)及其行為效果推定行為人的主觀心理態(tài)度。根據(jù)司法實(shí)踐《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》總結(jié)出七種情形，如非法獲取資金后逃跑，隱匿、銷毀賬目，搞假破產(chǎn)、假倒閉以逃避返還資金等，認(rèn)為這些情形下行為人非法獲取資金導(dǎo)致數(shù)額較大資金不能返還的，可以認(rèn)定具有非法占有的目的。實(shí)踐中詐騙犯罪中非法占有目的的推定，可以綜合考慮、審査分析以下幾個要素：

第一，要看行為人主體身份是否真實(shí)，行為實(shí)施對象是陌生人群還是熟悉的人甚至是朋友、親戚；

第二，要審査行為人在行為當(dāng)時有無履約能力，有無歸還能力；

第三，要審査行為人有無采取詐騙的行為手段，有無實(shí)施虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的行為；

第四，要審查行為人有無履約的實(shí)際行動，有無積極準(zhǔn)備做相應(yīng)工作；

第五，要審查行為人未履約的原因，是因?yàn)橐馔馐录袨槿诉^失等原因造成不能履約，還是根本不想去履約；

第六，要審査行為人的履約態(tài)度是否積極，是否按時、按計(jì)劃履行合約；

第七，要審查行為人對財(cái)物的主要處置形式，如有無肆意揮霍、有無使用資金進(jìn)行違法犯罪活動；

第八，要審査行為人的事后態(tài)度是否積極，如有無抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，以逃避返還資金，有無在獲取資金后逃跑行為。

應(yīng)當(dāng)指出，以上因素不能孤立地用于證明行為人是否有非法占有的目的，應(yīng)該堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一的原則，應(yīng)綜合案件全部事實(shí)綜合考量，審慎判斷。最核心的判斷在于行為人是否為無對價地非法占有他人財(cái)物，以及是否逃避返還占有的財(cái)物。