關(guān)于走私普通貨物物品罪與洗錢罪結(jié)合的辯護(hù)問題

梁栩境律師

北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所合伙人

盈科廣州刑事法律服務(wù)中心副主任

專注走私犯罪辯護(hù)

自《刑法修正案（十一）》實施以來，洗錢罪與其他犯罪結(jié)合的案件逐漸增多，筆者近年來所辦理的走私案件中，有不少當(dāng)事人亦同時被追訴洗錢罪。《刑法修正案（十一）》第十四條規(guī)定：“為掩飾、隱瞞……走私犯罪……所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)，有下列行為之一的，沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”，基于上述規(guī)定，因走私犯罪而產(chǎn)生的收益、性質(zhì)若當(dāng)事人對其進(jìn)行掩飾、隱瞞，則可能構(gòu)成洗錢罪。

實務(wù)中關(guān)于洗錢與走私相結(jié)合的情況更為復(fù)雜，其不僅需考慮行為上是否符合洗錢罪的相關(guān)規(guī)定，亦要考慮該情況在走私行為中具體作用。筆者現(xiàn)階段在辦理的兩起走私與洗錢結(jié)合的案件中，其中一例被不確認(rèn)為洗錢罪，而另一例則部分?jǐn)?shù)額認(rèn)定為洗錢行為。現(xiàn)筆者基于相關(guān)案例，結(jié)合辦理案件的經(jīng)驗，對洗錢罪與走私普通貨物、物品罪相結(jié)合的案例進(jìn)行介紹。

一、走私與洗錢結(jié)合的典型情況

實務(wù)中若當(dāng)事人同時被追訴走私普通貨物、物品罪與洗錢罪，其典型的行為必然包括將走私所獲的利潤轉(zhuǎn)移到境外或用于其他生產(chǎn)經(jīng)營。如筆者辦理的一起案件中，公訴機(jī)關(guān)曾指控被告人將走私所得貨款再次投入經(jīng)營，并通過非法外匯渠道向境外供貨商支付貨款，如虛構(gòu)貿(mào)易以向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，或向地下錢莊指定的賬戶轉(zhuǎn)賬人民幣，再由地下錢莊的境外賬戶向相關(guān)人員支付貨款美金等。

上述情況系筆者辦理類似案件時所簡單的典型行為類型，其核心在于將走私所得的款項轉(zhuǎn)移到境外，實務(wù)中辦案部門重點關(guān)注的行為系款項從境內(nèi)轉(zhuǎn)移到境外的情況，對于后續(xù)的具體用途等關(guān)注較少，而恰恰用途情況系洗錢罪罪與非罪的關(guān)鍵問題，后文會詳細(xì)進(jìn)行論述分析。

二、關(guān)于最高檢公布的案例

最高人民檢察院于2022年11月3日發(fā)布了《檢查機(jī)關(guān)懲治洗錢犯罪典型案例》，其中在《馬某益受賄、洗錢案》中的【典型意義】部分提出：

“洗錢罪是在上游犯罪完成、取得或控制犯罪所得及其收益后實施的新的犯罪活動，與上游犯罪分別具有獨立的構(gòu)成。在上游犯罪實行過程中提供資金賬戶、協(xié)助轉(zhuǎn)賬匯款等幫助上游犯罪實現(xiàn)的行為，是上游犯罪的組成部分，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為上游犯罪的共犯，不能認(rèn)定洗錢罪。上游犯罪完成后掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的行為，才成立洗錢罪。辦案當(dāng)中要根據(jù)行為人實施掩飾、隱瞞等行為所發(fā)生時間節(jié)點及其與上游犯罪關(guān)系，準(zhǔn)確區(qū)分上游犯罪與洗錢罪，不能將為上游犯罪提供賬戶、轉(zhuǎn)賬等上游犯罪共犯行為以洗錢罪追訴。”

從最高人民檢察院提煉的典型意義中出發(fā)，筆者認(rèn)為有三點值得在處理相關(guān)案件時進(jìn)行參考：

1.洗錢罪應(yīng)堅持獨立的構(gòu)成審查，如當(dāng)事人的情況在主客觀方面并不符合要求的相關(guān)行為，不應(yīng)認(rèn)定為洗錢罪；

2.相關(guān)幫助行為，如關(guān)于提供匯款額度、賬號等，應(yīng)以走私犯罪的共犯進(jìn)行追訴，而不應(yīng)獨立評價；

3.由于走私犯罪行為往往具有連續(xù)、持續(xù)性，系連續(xù)犯，因此在案發(fā)時，相關(guān)行為大多依然在進(jìn)行過程中，故實務(wù)中大部分案件一般并不存在上述典型意義所要求的完成相關(guān)犯罪行為的條件要素。

在上案例集最后的《馮某才等人販賣毒品、洗錢案》中最高檢亦進(jìn)一步闡述了洗錢罪與上游犯罪之間的聯(lián)系與區(qū)別，其【典型意義】明確：“上游犯罪實施過程中的接收、接受資金行為，屬于上游犯罪的完成行為，是上游犯罪既遂的必要條件，不宜重復(fù)認(rèn)定為洗錢行為，幫助接收、接受犯罪所得的人員可以成立上游犯罪的共犯。”

三、筆者辦理的完全不認(rèn)定為洗錢罪的案件

筆者在2021年曾辦理的A某涉嫌走私普通貨物案中，被告人曾被指控同時觸犯走私以及洗錢的罪名，經(jīng)過辯護(hù)后法院最終認(rèn)定被告人僅構(gòu)成走私普通貨物、物品罪，現(xiàn)就該案進(jìn)行介紹。

案情：當(dāng)事人經(jīng)營境外酒類業(yè)務(wù)，通過在境外采購洋酒委托報關(guān)公司入境進(jìn)行銷售，在經(jīng)營過程中由于希望少繳納稅款，故將相關(guān)貨物進(jìn)行價格低報因而涉嫌走私犯罪。審查起訴階段，辦案人員認(rèn)為當(dāng)事人將相關(guān)款項通過各種方式轉(zhuǎn)移處境的行為構(gòu)成洗錢罪，故在走私普通貨物罪的基礎(chǔ)上同時就洗錢行為提起公訴。

筆者在分析該案后，認(rèn)為當(dāng)事人的行為并不構(gòu)成洗錢罪，主要有如下兩個理由：

首先，被告人將款項轉(zhuǎn)移出境的行為并不具有掩飾、隱瞞的特性。由于洗錢罪具有將犯罪所得進(jìn)行掩飾或是隱瞞的特點，因此是否將款項進(jìn)行“洗白”系考慮罪與非罪的關(guān)鍵。在本案中，當(dāng)事人其轉(zhuǎn)移的方式雖然多樣，但實際上均用于同一的渠道，即購買洋酒進(jìn)行下一次的走私，換言之相關(guān)款項均系用于走私犯罪，并未將款項原來的非法性進(jìn)行變更，因此從行為模式上看并不具有洗錢罪的典型特性。

其次，被告人轉(zhuǎn)移款項的行為系達(dá)成走私犯罪的手段。盡管該案的涉案金額巨大，當(dāng)事人所從事相關(guān)行為的流水達(dá)到數(shù)億之多，然而其所運營的資金卻極少，僅系通過將同一筆資金不斷滾動從而累積偷逃稅款。因此當(dāng)事人在單次走私以及隨后的銷售所獲得的非法所得實際上系下一次走私行為的款項，其轉(zhuǎn)移款項的行為實質(zhì)上系為了完成走私犯罪的手段，不應(yīng)進(jìn)行單獨評價，而應(yīng)納入走私普通貨物罪中進(jìn)行分析。

基于上述兩點，筆者認(rèn)為被告人屬同一犯罪行為下觸犯兩個罪名，本質(zhì)上依然為一罪。本案在經(jīng)過審理后，法院采納了筆者關(guān)于洗錢罪無罪的觀點，并在《判決書》中提出：被告人非法將資金轉(zhuǎn)出境外，其目的系為涉案走私犯罪購買洋酒、此后又將購買的洋酒非法走私入境銷售牟利，如此循環(huán)往復(fù)，獲取非法利益；其轉(zhuǎn)移資金出境的行為本身并非為掩飾走私犯罪所得的不法利益，而是實現(xiàn)本案走私犯罪的手段，對此行為以洗錢罪定罪處罰依據(jù)不足。

從本案的判決結(jié)果可知，審理法院其較為關(guān)注的系上游犯罪與指控的洗錢行為的聯(lián)系，由于案中洗錢行為與實際進(jìn)口貨物的貨值基本對應(yīng)，故最終僅以洗錢罪一罪進(jìn)行處罰。

四、筆者辦理的部分認(rèn)定為洗錢罪的案件

在2023年下半年，筆者辦理了另外一起洗錢與走私結(jié)合的案件，該案的辦理過程中筆者先行提出不構(gòu)成洗錢的意見，后發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人確有轉(zhuǎn)移資產(chǎn)用于購買境外物業(yè)的情況，故基于《刑法修正案（十一）》的時間段提出僅有部分金額應(yīng)認(rèn)定為洗錢的意見，最終被采納。

案情：當(dāng)事人通過購買境外藥品，通過郵寄等方式將物品帶至境內(nèi)，相關(guān)藥品在境內(nèi)有批號但由于并未合法報關(guān)進(jìn)口，故被追訴走私普通貨物罪。隨后在對當(dāng)事人的金額進(jìn)行核對時，發(fā)現(xiàn)存在購買虛擬幣中轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的行為，故被追訴洗錢罪。

在處理洗錢罪部分時，筆者發(fā)現(xiàn)盡管當(dāng)事人所轉(zhuǎn)移的金額大部分均用于再次采購，但因數(shù)字較為凌亂，且確有部分金額被境外家屬消費，因此判斷本案所有金額均不構(gòu)成洗錢罪難度較大。同時考慮到當(dāng)事人的相關(guān)行為自2020年持續(xù)到2022年，因此筆者決定基于《刑法修正案（十一）》的相關(guān)規(guī)定，認(rèn)為對當(dāng)事人的法律適用應(yīng)從舊兼從輕，對于實施前的數(shù)額應(yīng)予排除在洗錢罪之外。

最終二審法院采納了筆者的意見，修改了洗錢罪的相關(guān)涉案金額，但由于當(dāng)事人的數(shù)額已遠(yuǎn)超特別巨大的范疇，故在洗錢罪的量刑上并沒有發(fā)生變更。

關(guān)于洗錢罪與走私結(jié)合的情況，筆者認(rèn)為在程序上應(yīng)盡早進(jìn)行處理，能夠在一審階段排除洗錢罪的指控對當(dāng)事人最為有利，畢竟現(xiàn)階段法院對洗錢罪的認(rèn)定在筆者辦理的案件中出現(xiàn)各種情況，有完全排除、有部分認(rèn)定亦有全部認(rèn)定構(gòu)成。此外筆者認(rèn)為應(yīng)著重分析當(dāng)事人所經(jīng)營業(yè)務(wù)的資金往來情況及交易習(xí)慣，明確用于走私項目的洗錢金額，從而達(dá)到即便無法全部排除亦能部分排除獲得輕判的結(jié)果。