法律對“消”字產(chǎn)品的規(guī)范，不像對藥品那樣嚴(yán)格，但并非無章可循。

▲“德盛興商貿(mào)”店鋪所售的黃逸芙蒼耳子鼻舒噴劑，宣稱“效果讓你懷疑人生”。圖/網(wǎng)購平臺截圖

文 | 李曙明

一款幾塊錢的鼻噴產(chǎn)品，卻讓19歲的大學(xué)生小余痛苦不堪。在使用了4個月“濞秒通”后，原本一噴就通的“神藥”逐漸失效，小余的鼻塞24小時持續(xù)不斷，只能張嘴呼吸，經(jīng)臨床診斷為“減充血劑依賴”。

6月25日新京報的報道，揭開“濞秒通”等“神藥”面紗。明明是“消”字號產(chǎn)品，卻通過各種誤導(dǎo)，讓鼻炎患者相信它有藥的療效。等患者終于明白用它治鼻炎無異于飲鴆止渴時，傷害已經(jīng)造成。

“消”字號產(chǎn)品，只有消毒功能，而不具備治療效果。與藥品不同，“消”字號產(chǎn)品無需做臨床藥效及用藥安全等實(shí)驗(yàn)，審批相對簡便，上市快。因?yàn)檫@些特點(diǎn)，一些不法商家選擇用它“掙快錢”。

從報道中可知，商家“掙快錢”最常用的是兩招。第一招是虛假宣傳，淡化甚至隱藏其“消”字產(chǎn)品的本來面目，讓患者相信它是可以信賴、可長期使用的藥品。

第二招是讓患者迅速看到“療效”。為此，違法添加減充血劑成分成為常用手段。

法律對“消”字產(chǎn)品的規(guī)范，不像對藥品那樣嚴(yán)格，但并非無章可循?！断竟芾磙k法》從“衛(wèi)生要求”到“生產(chǎn)經(jīng)營”，從“監(jiān)督”到“罰則”，對“消”字號產(chǎn)品做了全方位規(guī)范。包括違法添加、虛假宣傳在內(nèi)，商家每一個環(huán)節(jié)的違規(guī)，都有行政處罰的依據(jù)。

而從消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的角度，虛假宣傳構(gòu)成對消費(fèi)者的欺詐，消費(fèi)者可要求購買商品三倍的懲罰性賠償；如果因商家違法添加，產(chǎn)品存在缺陷，導(dǎo)致患者身體健康受損，患者可要求所受損失二倍以下的懲罰性賠償。

可見，在這件事情上，商家的民事和行政責(zé)任是明確的。值得考量的是：商家能不能承擔(dān)刑事責(zé)任？

不良商家的無良經(jīng)營，傷害的是一個巨大群體，甚至?xí)颊咴斐伞澳X損傷”，而且此類商家不少還是多次更換外包裝的慣犯。從犯罪“社會危害性”本質(zhì)特征看，應(yīng)予追究。

但追究犯罪，除了社會危害性的考量，還有罪刑法定的要求，即：認(rèn)定某一行為是犯罪，必須有法律上的明確規(guī)定，否則，哪怕其社會危害性再大，也不能作為犯罪追究。

如果商家違法將有害成分加在藥品里，可能以生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥犯罪被追究，但加在“消”字號產(chǎn)品里，對添加行為本身，目前并無法律追究依據(jù)。

不過，加在“神藥”里的危害，有時并不比加在藥里小。如果患者身體受到傷害，而證據(jù)表明傷害系因在產(chǎn)品中違法添加有害成分導(dǎo)致，以故意傷害罪追究商家，是可能的。

對商家來說，虛假宣傳也有刑事風(fēng)險。虛構(gòu)產(chǎn)品成分，夸大療效，是“神藥”“做大做強(qiáng)”的重要推手。虛假宣傳不僅在民事法律、行政法律意義上違法，也可能涉嫌刑事違法。刑法規(guī)定了虛假廣告罪，犯罪主體除了廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者，也包括廣告主，也就是商家。

對商家會不會“刑罰伺候”，我給不出明確結(jié)論。商家行為具有嚴(yán)重社會危害性，偵辦機(jī)關(guān)應(yīng)窮盡追訴可能；如果目前確實(shí)沒有合適的罪名“套”住它，將來的立法就需要補(bǔ)上。

撰稿 / 李曙明（法律工作者）

編輯 / 遲道華

校對 / 李立軍

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