有關(guān)網(wǎng)絡犯罪比較常見的情形之一:明知他人(可能)實施電信網(wǎng)絡詐騙犯罪,仍架設GOIP設備配合境外人員撥打詐騙電話,或者根據(jù)上游詐騙犯罪分子的安排在某聊天群內(nèi)發(fā)送語音包,又或者將犯罪分子提供的手機號碼添加為微信好友,然后拉進犯罪分子建立的微信群導致被害人受騙,等等。實踐中,這種情形大部分被認定為詐騙罪共犯。
(2022)浙0305刑初89號:被告人董某明知他人實施電信網(wǎng)絡詐騙犯罪,仍為其提供通訊技術(shù)支持,幫助他人詐騙公私財物,數(shù)額巨大,其行為已構(gòu)成詐騙罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立。
(2020)湘03刑終369號:被告人高某1、高某2、高某3于2019年9月29日到10月1日間,明知他人利用信息網(wǎng)絡實施信息網(wǎng)絡詐騙犯罪,為獲取非法利益仍為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、通訊傳輸?shù)葞椭率顾嗽p騙受害人財物,數(shù)額巨大,其行為構(gòu)成詐騙罪。
(2021)川01刑終857號:被告人淦某、余某明知他人實施詐騙犯罪而架設“GOIP”設備并插入電話卡,為他人提供通訊傳輸通道,詐騙不特定多數(shù)人的財物,數(shù)額巨大,其行為構(gòu)成詐騙罪。
如何將重罪(詐騙罪)更改為輕罪(幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪或者非法利用信息網(wǎng)絡罪)?
第一,從“明知”入手,實踐中主流觀點認為,只有行為人與上游犯罪分子之間存在通謀時,才能認定為共同犯罪。因此,需要仔細審查偵查機關(guān)提供的有關(guān)“通謀”的證據(jù)。比如:在主犯不到案的情況下,偵查機關(guān)搜集有關(guān)“通謀”的證據(jù)是比較困難的,對其提供的證據(jù)要仔細審查,看其能否形成閉合的證據(jù)鏈。
第二,從刑法的基本原則之一罪責刑相適應原則入手,罪責刑相適應原則是指:刑罰的輕重,應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。其要求是:根據(jù)預防犯罪的必要性大小科處刑罰即做到“重罪重判、輕罪輕判”。
對于僅參與部分犯罪情節(jié),且僅獲得少量利益的網(wǎng)絡犯罪幫助者如果以詐騙罪共犯論處,由于被害人被騙金額動輒數(shù)十萬元以上,即使考慮自首、從犯等法定從輕或減輕處罰情節(jié),也可能會造成刑罰的不當偏重。
因此,刑法修正案(九)第29條明確提出了網(wǎng)絡幫助行為正犯化的處理規(guī)則,將明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪,為其犯罪提供“互聯(lián)網(wǎng)接入、服務器托管、網(wǎng)絡儲存、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持”且情節(jié)嚴重的行為規(guī)定為幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪,并設定了單獨的法定刑,從而與具體信息網(wǎng)絡犯罪的共犯相區(qū)別。同時,刑法修正案(九)還規(guī)定了非法利用信息網(wǎng)絡罪,主要評價設立非法網(wǎng)站、通訊群組、發(fā)布違法犯罪信息的行為,從而將網(wǎng)絡犯罪的預備行為正犯化。
從法定刑設置上看,非法利用信息網(wǎng)絡罪和幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的最高刑均為三年有期徒刑,顯然都屬于輕罪范疇,意味著不論行為人所造成的后果有多嚴重,也僅能在三年以下有期徒刑幅度內(nèi)判處刑罰。這對于僅參與部分犯罪環(huán)節(jié),且僅獲得少量利益的電信網(wǎng)絡犯罪幫助者而言是合適的。
把重罪引向輕罪的辯護被稱為定性辯護,是指辯護人否定公訴機關(guān)對案件的定性,提出被告人的行為不構(gòu)成公訴機關(guān)所指控、認定的罪名。罪名更改成功,被告人的刑期將大幅縮短。
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