上海走私案件專業(yè)律師張嚴(yán)鋒：如何區(qū)分走私行為是間接走私還是走私罪的共犯

余某通過微信聯(lián)系與家住緬甸的貌某（已判決）商定購買緬甸黃牛，二人商議由貌某于2023年3月10日將活體黃牛從緬甸走私進(jìn)中國交給余某，當(dāng)日貌某將牛趕至××號界碑約2.5公里的N山處被民警抓獲，民警當(dāng)場查獲活體黃牛9頭，經(jīng)稱量，凈重2253.3kg。經(jīng)A價格認(rèn)證中心認(rèn)定，查獲的黃牛價值人民幣63092元。

爭議焦點(diǎn)：如何區(qū)分走私行為是間接走私還是走私罪的共犯

上海海關(guān)走私案律師張嚴(yán)鋒提示：

首先，關(guān)于走私罪共犯。《刑法》第二十五條規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。我國傳統(tǒng)刑法理論認(rèn)為，行為人要構(gòu)成共同犯罪，成立條件有三點(diǎn)：（1）二人以上，即有兩個以上的行為主體；（2）共同意思，構(gòu)成犯罪的二人以上須有共同的犯罪故意；（3）共同行為，行為主體具有共同的犯罪行為。
《刑法》第一百五十六條規(guī)定，與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、帳號、發(fā)票、證明，或者為其提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處。在購私行為中，符合兩人以上共同的犯罪故意。購私人構(gòu)成走私罪共犯，最典型的就是在走私行為實(shí)施之前，與走私人就走私進(jìn)行了通謀，并參與了走私行為。
同時，也并非只有上面這些明顯參與了走私活動的情況下才能構(gòu)成走私罪的共犯。間接走私針對的僅是走私犯罪事后的行為，即使購私人沒有這些明顯的參與走私行為，但事前與走私行為人通謀的，也應(yīng)認(rèn)定為走私犯罪的共犯，而非間接走私。在刑法理論中，此類共犯被稱之為“事后共犯”，最典型的就是事先聯(lián)系承諾收購走私貨物，走私行為完成之后，又予以收購。
接著是關(guān)于間接走私。間接走私，是指行為人并不直接實(shí)施走私行為，而是向其他走私人收購走私物。我國《刑法》第155條規(guī)定了兩類間接走私行為。（1）直接向走私人非法收購國家禁止進(jìn)口物品的，或者直接向走私人非法收購走私進(jìn)口的其他貨物、物品，數(shù)額較大的；（2）在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運(yùn)輸、收購、販賣國家禁止進(jìn)出口物品的，或者運(yùn)輸、收購、販賣國家限制進(jìn)出口貨物、物品，數(shù)額較大，沒有合法證明的。
本案中，余某事前與貌某通過微信聯(lián)系，商定購買緬甸黃牛，屬于事前通謀進(jìn)行走私行為，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定余某為走私犯的共犯，而不是間接走私。

上海峰京律師事務(wù)所
張嚴(yán)鋒 商量