來函咨詢：我公司是做鎂金屬產(chǎn)品出口業(yè)務(wù)的，HSCODE8104300010,涉及兩用物項(xiàng)許可證。因?yàn)橛袉巫赢?dāng)時(shí)處于疫情期間，急用，就套了別國(guó)證件，金額在90萬左右。今年年初被海關(guān)稽查發(fā)現(xiàn)，轉(zhuǎn)到緝私局偵查。請(qǐng)問這種案件最終會(huì)怎么處理？

走私刑事辯護(hù)律師吳國(guó)雄律師/深圳：

1、所述貨物屬于《兩用物項(xiàng)和技術(shù)進(jìn)出口許可證管理目錄》“導(dǎo)彈及相關(guān)物項(xiàng)和技術(shù)出口管制清單所列物項(xiàng)和技術(shù)”之（九）推進(jìn)劑，出口所述貨物需要向海關(guān)提交“兩用物項(xiàng)許可證”。

2、偵查機(jī)關(guān)的定罪邏輯：根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2014〕10號(hào)）第二十一條規(guī)定；未經(jīng)許可進(jìn)出口國(guó)家限制進(jìn)出口的貨物、物品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百五十一條、第一百五十二條的規(guī)定，以走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪等罪名定罪處罰。你司套用別國(guó)證件一般視作無證出口，構(gòu)成走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪。

3、依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，無許可證出口所述貨物的重量在二十噸以上不滿一百噸，或者出口金額在二十萬元以上不滿一百萬元的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；重量在一百噸以上，或者金額在一百萬元的，屬于情節(jié)嚴(yán)重，處五年以上有期徒刑，并處罰金。重量與金額，只達(dá)到其中任一標(biāo)準(zhǔn)即構(gòu)成犯罪。

4、目前對(duì)于《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2014〕10號(hào)）第二十一條將“限制類貨物”納入“走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪”的對(duì)象，司法界頗多爭(zhēng)議；但在司法實(shí)踐中已有不少判決，如果未能找到個(gè)案中特有“有利點(diǎn)”，直接推翻該司法解釋已經(jīng)非常困難。故此，建議你司多從自身角度發(fā)現(xiàn)個(gè)案的特點(diǎn)，以此為辯護(hù)基石。可以參閱本律師所撰《無罪案例｜實(shí)際收貨人是否具有環(huán)評(píng)資質(zhì)影響借證走私廢物案的定罪》。

吳國(guó)雄（深圳） 海關(guān)法專業(yè)資深律師，專注于走私犯罪辯護(hù)、海關(guān)爭(zhēng)議解決、海關(guān)事務(wù)專項(xiàng)顧問。居于深圳。

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編輯：胡青寧

來源：吳國(guó)雄走私辯護(hù)律師