作者：王如僧律師、周偉杰律師

管轄異議申請書

申請人：王如僧律師，廣東廣強律師事務所執業律師，是被告人包**的辯護人。

申請人：周偉杰律師，山東睿盛律師事務所執業律師，是被告人付**的辯護人。

申請事項：甘肅省**蒙古族自治縣公安局（以下簡稱**公安局）對本案無管轄權，以至于甘肅省**蒙古族自治縣人民檢察院（以下簡稱**檢察院）、甘肅省**蒙古族自治縣人民法院（以下簡稱貴院）對本案均無管轄權，懇請貴院將本案退回**檢察院。

事實與理由：

一、本案屬于專屬管轄，**縣公安局無權管轄本案

肅檢刑訴【2024】15號起訴書認定包**、付**、王**涉嫌的罪名為虛開增值稅專用發票罪，依據《公安機關辦理危害稅收征管刑事案件管轄若干問題的規定》（公安部公通字[2004]12號）（以下簡稱12號規定）第四條規定：“為他人虛開案件，由開票企業稅務登記機關所在地縣級以上公安機關管轄；為自己虛開案件、讓他人為自己虛開案件，由受票企業稅務登記機關所在地縣級以上公安機關管轄；介紹他人虛開案件，可以與為他人虛開案件、讓他人為自己虛開案件并案處理。 ”

根據12號規定，危害稅收征管的案件應由開票企業、受票企業稅務登記機關所在地縣級以上公安機關管轄；介紹他人虛開案件，可以與為他人虛開案件、讓他人為自己虛開案件并案處理，因介紹他人虛開附屬于讓他人為自己虛開、為他人虛開，可以并案處理，也可以在讓他人為自己虛開、為他人虛開案件判決生效后再另案審理介紹虛開案件。

涉稅案件之所以規定專屬管轄，主要是考慮到稅款征收管理的屬地原則（稅源地與中央分成），防止個別地區為了經濟利益，通過采取跨省抓捕、遠洋捕撈等越界執法行為侵犯兄弟省份的稅收利益。

二、開票企業、受票企業稅務登記機關所在地均不在甘肅

本案開票企業為中油北斗（陜西）科技能源有限公司，該公司注冊地為陜西省西安市長安區郭杜街辦雙創中心7層，其稅務登記機關所在地為陜西省西安市長安區。

本案其他受票企業的稅務登記機關分別在安徽省、江蘇省、陜西省，均不在甘肅省**蒙古族自治縣。

鑒于本案中開票企業、其他受票企業的稅務機關登記所在地均不在甘肅，本案不存在并案處理的條件，因此**公安局、**檢察院、貴院對本案不具有管轄權。

三、**公安局、**檢察院、貴院也不能根據犯罪嫌疑人的居住地取得本案的管轄權

12號規定第八條規定：“對于本規定第一條至第七條規定的案件，如果由犯罪嫌疑人居住地公安機關管轄更為適宜的，由犯罪嫌疑人居住地縣級以上公安機關管轄。”

本案三犯罪嫌疑人居住地分別在陜西省和安徽省，均不在甘肅省**蒙古族自治縣，因此，甘肅省**蒙古族自治縣公安機關無權管轄本案。

四、甘肅省公安廳、酒泉市公安局的批復屬于適用法律錯誤

本案在審查起訴階段，檢察院曾退回公安機關補充偵查，需要補充偵查的第一項即為：甘肅省**蒙古族自治縣公安局對本案是否享有管轄權。甘肅省**蒙古族自治縣公安局在《補充偵查報告書》第一項中，以酒泉市公安局《關于包**、王**等人涉嫌虛開增值稅專用發票管轄權的批復》為依據，認為批復確定了**蒙古族自治縣公安局有管轄權。

上述兩批復認為**公安局對本案具有管轄權的依據是《最高人民檢察院、公安部關于公安機關辦理經濟犯罪案件的若干規定》【公通字〔2017〕25號】第八條，即**是犯罪行為發生地之一，但是甘肅省公安廳、酒泉市公安局沒有注意到《規定》第八條第四款規定：“法律、司法解釋或者其他規范性文件對有關經濟犯罪案件的管轄作出特別規定的，從其規定。”

這說明由犯罪地管轄是一般規定，12號規定的第四條是特殊規定，對于同一事實，既有一般規定，又特殊規定的，應該優先適用特殊規定，這是基本法理，不言自明。

五，就算適用一般規定，根據現有的證據也不足以證明**公安局、**檢察院、貴院對本案具有管轄權

根據訴訟文書卷第一頁的《接處警報案表》、第二頁的《受案登記表》的記載，所謂的犯罪行為發生地的依據是，“經查，發現多名不明身份人員持大量加油卡在我轄區高速服務區加油站，以低于市場價0.2元的價格為過往車輛加油套現，涉嫌洗錢犯罪。建議受理初查。”

申請人認為，要證明存在上述事實，除了公安機關的上述說明之外，還必須提供其他證據對此說明進行證明，僅憑公安機關單方面的說明就據以認定的，違背了證據裁判規則。

然而，這些不明人員是誰？什么時候在轄區內的什么地方干了這件事？市場價是多少，如何認定的市場價？這種行為是套現行為還是賺取批零差價的合法商業行為？這種行為是否應當納入到虛開犯罪中一并予以評價？等等，卷宗里沒有這方面的證據材料，因此所謂的犯罪地在**，事實不清，證據不足。

六、退一萬步，就算《接處警報案表》、《受案登記表》的記載屬實，**也不是犯罪行為發生地

根據《刑事訴訟法》第二十五條、《公安機關辦理刑事案件程序規定》第十五條規定，刑事案件由犯罪地或者犯罪嫌疑人居住地的司法機關管轄。

根據《公安機關辦理刑事案件程序規定》第十六條規定，犯罪地包括犯罪行為發生地與犯罪結果發生地，犯罪行為發生地包括行為實施地、預備地、開始地、途經地、結束地等與犯罪行為有關的地點；犯罪結果發生地包括對象被侵害地、犯罪所得的實際取得地等與犯罪結果有關的地點。

申請人認為，不能隨意對“犯罪行為發生地”的內涵作出擴大化解釋和運用，把一些與本案沒有實質關聯的節點作為確定管轄的依據，也正是由于在這種沒有法律依據的隨意性引導下的辦案方向勢必出現偏差和錯誤。

刑事訴訟法之所以是通過犯罪地作為確定地域管轄的依據，是因為這些地點與案件關系密切，以這些地點的司法機關偵辦、審理案件，有利于查明事實、提高刑事訴訟效率。也就是說申請人認為應本著地域管轄的立法目的（查明事實、提高刑事訴訟效率）對犯罪地的內涵進行限縮的解釋。

根據《刑事訴訟法》以及《公安機關辦理刑事案件程序規定》的規定，是由犯罪地作為確定地域管轄的依據，這里的用語是“犯罪”地，強調的是“犯罪”，即犯罪行為發生地的成立條件之一是“犯罪行為”發生地，即“多名不明身份人員持大量加油卡在我轄區高速服務區加油站，以低于市場價0.2元的價格為過往車輛加油套現”這個行為必須是犯罪行為。

如果“多名不明身份人員持大量加油卡在我轄區高速服務區加油站，以低于市場價0.2元的價格為過往車輛加油套現”屬實，那么這些不明人員應該是下游的往受票企業方的私戶打錢的卡販子，或者從卡販子那里買油的人員，卡販子或者從卡販子那里買油的人知道受票企業與包**、付**之間的內部約定嗎，如果不知道的話，那么卡販子或者從卡販子販子那里買油的人的行為就不是犯罪行為，既然不是犯罪行為，那么**就不是犯罪行為發生地。

《刑事訴訟法》解釋第二百一十八條規定：“對提起公訴的案件，人民法院應當在收到起訴書（一式八份，每增加一名被告人，增加起訴書五份）和案卷、證據后，審查以下內容：（一）是否屬于本院管轄；……”該解釋第二百一十九條規定：“人民法院對提起公訴的案件審查后，應當按照下列情形分別處理：（一）不屬于本院管轄的，應當退回人民檢察院；……”根據上述規定，懇請貴院將本案退回給**檢察院。

此致

甘肅省**蒙古族自治縣人民法院

包**辯護人：

付**辯護人：

2024年9月23日

附：《公安機關辦理危害稅收征管刑事案件管轄若干問題的規定》（公安部公通字[2004]12號）。