一、2001年最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》
2001年最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》中規(guī)定,對于行為人通過詐騙的方法非法獲取資金,造成數(shù)額較大資金不能歸還,并具有下列情形之一的,可以認定為具有非法占有的目的:
(1)明知沒有歸還能力而大量騙取資金的。
比如已經(jīng)債臺高筑了,還繼續(xù)吸收資金,就會被認定為騙取資金。
(2)非法獲取資金后逃跑的。
這種情況是采用推定方式認定具有非法占有目的。
(3)肆意揮霍騙取資金的。
比如拿了錢就去買房、買車高消費,就會被推定不想償還資金,從而認定具有非法占有目的。
(4)使用騙取的資金進行違法犯罪活動的。
比如將資金用于賭博、販毒等違法犯罪行為,這些行為可能收益非常高,但是違法犯罪行為可能被抓,這些錢就會被沒收,且賭博販毒的虧損風險也非常大,是一種風險非常高的活動,所以把資金置于高風險之下運作,被認定具有非法占有目的。
(5)抽逃、轉(zhuǎn)移資金,隱匿財產(chǎn),以逃避返還資金的。
這是根據(jù)行為人的客觀行為得出其主觀上不想還錢的結(jié)論,是通過事后行為推定其事前主觀故意的認定方法。在實踐中,辯護律師要力勸當事人在暴雷前后不要有這樣的行為,否則原來定非法吸收公眾存款罪的就可能轉(zhuǎn)化為定集資詐騙罪。
(6)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,以逃避返還資金的。
這也是通過事后行為來推定事前具有不想歸還的非法占有故意。
(7)其他非法占有資金、拒不返還的行為。
二、2022年最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》
《解釋》第4條列舉了認定“非法占有自的”的七種情形和兜底條款:
(1)集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例,致使集資款不能返還的。
對于這點,需要注意以下幾個問題:第一,以生產(chǎn)經(jīng)營活動為名對外集資,但集資來的資金不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動,可以直接推定行為人是不可能歸還的,具有非法占有目的。第二,什么叫明顯不成比例?比如對外集資了100億元,但用于生產(chǎn)經(jīng)營活動的只有2億元、10億元或者20億元,不到一半,其他的都被用于非生產(chǎn)經(jīng)營活動,這樣就叫明顯不成比例;如果80億元用于生產(chǎn)經(jīng)營活動,那應該還是在正常范圍之內(nèi)。第三,什么叫非生產(chǎn)經(jīng)營活動?其指與集資項目不匹配,不能產(chǎn)生利潤的活動,主要指消費活動和沒預期利益的投資活動。第四,對于集資款不能返還的,還要審查刑法上的因果關(guān)系,如果不是因為“不將集資款用于生產(chǎn)經(jīng)營或者投人生產(chǎn)經(jīng)營活動比較少”造成的,就不能適用這一條。
比如,一家企業(yè),對外吸收了300萬元,用在了生產(chǎn)經(jīng)營項目50萬元,其他的用于了房地產(chǎn)、資金融資、海外資產(chǎn)的投資等非生產(chǎn)經(jīng)營活動,但這些都是有極大盈利可能性的,預期的利益非常大。后該企業(yè)因為一項違規(guī)經(jīng)營,被證監(jiān)會調(diào)查,導致其項目突然停止,短期內(nèi)形成資金擠兌,最終導致資金鏈斷裂,集資款不能返還。這家企業(yè)的集資款不能返還,是由第三方因素造成的,并不是因為其用于生產(chǎn)經(jīng)營活動的資金與籌集資金規(guī)模明顯不成比例,從刑法上的因果關(guān)系考量,就不宜適用本條。
(2)肆意揮霍集資款,致使集資款不能返還的。
(3)攜帶集資款逃匿的。
這里用到的“逃匿”,比2001年最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》中的“逃跑”更為準確。因為逃跑有可能是為了逃避其他風險,比如逃避集資參與人的人身攻擊,就像交通肇事后為了逃避在場家屬的打擊報復,這些逃跑不一定有躲避法律制裁的意思,可能是為了逃避其他風險(如人身風險),所以這里用“匿”字來推定非法占有目的更為準確。
(4)將集資款用于違法犯罪活動的。
(5)抽逃、轉(zhuǎn)移資金,隱匿財產(chǎn),逃避返還資金的。
(6)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,逃避返還資金的。
(7)拒不交代資金去向,逃避返還資金的。
比如當集資參與人或者辦案機關(guān)來追款時,如果行為人為了證明自己有償付能力,偽造了虛假的借條,或者偽造了一些虛假的款項去向,就會被推定具有非法占有目的。這個一定要警惕,不要認為這是案發(fā)后的事后行為就隨意為之,這是可以用來推定行為人在案發(fā)當時具有非法占有的故意的。
(8)其他可以認定非法占有目的的情形。
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