摘要

并購重組中，小股東常以“未參與實際經營”為由拒絕履行業績補償承諾。本文結合最新監管案例與司法裁判規則，解析法律邊界并提出實務建議，為投資者和交易方提供風險防范指南。

一、典型案例：2.28%股權小股東的“甩鍋”爭議

2021年，某上市公司F通過資產置換收購Z公司股權，交易對手方S（持股2.28%）承諾Z公司未來三年業績目標。然而，Z公司連續三年未達標，S以“未參與經營”“無法核查財務真實性”為由拒絕補償。經多次催告無果后，F公司訴至法院，最終法院判決S需全額履行業績補償義務，監管部門亦對S作出通報批評。

爭議焦點：

1. 未實際參與經營是否構成豁免理由？

2. 小股東的抗辯為何不被監管認可？

二、法律分析：業績補償承諾的“剛性約束”

1. 承諾即責任，無關股權比例

根據《上市公司重大資產重組管理辦法》第三十五條，若交易定價基于未來收益預期，交易對手方必須簽訂業績補償協議。即使小股東持股比例低（如案例中的2.28%），一旦作出承諾，即視為對交易定價的認可，不得以“未參與經營”為由免責。

監管邏輯：

• 業績補償是交易對價的調整機制，與股東是否參與經營無直接關聯；

• 若允許隨意豁免，將損害上市公司及中小投資者利益，破壞市場公平性。

2. 司法裁判的“契約精神”導向

在江蘇中賽環境科技與金鴻控股的股權糾紛案中，法院明確指出：“未參與經營”并非法定免責事由。裁判要點包括：

• 協議未約定“不參與經營可豁免補償”；

• 市場風險（如股價下跌）不構成抗辯理由；

• 舉證責任在承諾方，需證明對方存在惡意干預。

三、實務啟示：小股東如何規避風險？

1. 審慎簽署承諾條款

• 談判階段：爭取“不參與業績對賭”或設置補償上限；

• 條款設計：明確約定“若因其他股東干預導致業績未達標，可減免責任”。

2. 保留關鍵證據

• 定期要求查閱財務賬簿，留存溝通記錄；

• 若發現大股東不當操作（如轉移資產），及時通過訴訟保全權益。

3. 關注監管動態

2023年《上市公司監管指引第4號》明確：僅因政策變化、自然災害等不可控因素可申請變更承諾，主觀經營問題不在此列。

四、上海君瀾律師事務所俞強律師提示

俞強律師（上海君瀾律師事務所高級合伙人、北京大學法律碩士）指出：

“業績補償承諾的本質是風險共擔機制。小股東若選擇參與對賭，需充分評估標的公司經營能力，并在協議中設置‘防火墻條款’。建議引入第三方審計機構定期復核業績數據，避免信息不對稱導致的被動擔責。”

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風險提示
本文內容僅作參考，具體案件需結合實際情況咨詢專業律師。

黃金句子：在資本市場的博弈中，契約精神是最后的護城河。

（本文關鍵詞：上海律師、基金律師、業績補償、小股東權益、并購重組）