批捕不是一場辦案人良知與被告人自由的豪賭

作為刑事辯護(hù)律師，我經(jīng)常會(huì)說，在考慮問題或者說在設(shè)計(jì)辯護(hù)策略的時(shí)候，我們一定要站在辦案人員的角度去思考，假如我們是負(fù)責(zé)批捕的辦案人員，拿上來的所有的材料，都是之前辦案人員交過來的，這個(gè)人干了什么壞事，這個(gè)人為什么有罪等等一些對(duì)于當(dāng)事人不利的材料，大家想一下，既然要把這個(gè)案件報(bào)請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕，那一定是滿足了批捕的條件，這里面會(huì)有的一定都是說當(dāng)事人構(gòu)成犯罪了，我們要求批準(zhǔn)逮捕，他有社會(huì)危險(xiǎn)性等一些信息。如果我是負(fù)責(zé)批捕的辦案人員，看到所有的材料都是對(duì)當(dāng)事人不利的，對(duì)他有利材料一點(diǎn)都看不到，現(xiàn)在案件這么多，我們能要求辦案人員，把這個(gè)案件辦的像對(duì)待自己家的事，去深挖對(duì)當(dāng)事人有利的因素，可能嗎？不可能。為什么？批捕只有7天，現(xiàn)在大量的案件集中在批捕這個(gè)階段，他們既要批捕還要公訴，這么多案件在這，怎么可能對(duì)一個(gè)跟自己沒有關(guān)系，也不認(rèn)識(shí)的人的案件，去認(rèn)真核實(shí)有沒有其他的從輕情節(jié)。從理論上來說，他的確是有客觀的義務(wù)，但實(shí)際上起碼到目前為止，我沒有遇到過自己去核實(shí)這樣的辦案人員。如果說辦案人員看到的都是不利的，是不是意味著大概率是就是要批捕，所以你什么都不干，其實(shí)是在賭。對(duì)辦案人員來說不要緊，這只是一份工作而已，但是對(duì)家里面的親屬來說，賭得起嗎？賭不起，這樣核心的環(huán)節(jié)去賭辦案人員良心發(fā)現(xiàn)，太考驗(yàn)人性了。

那么具體應(yīng)該怎么做？在辦案人員報(bào)捕的第二天，律師馬上去交請(qǐng)求不予批準(zhǔn)逮捕律師意見，這是一個(gè)很重要的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，為什么？早了人家還沒報(bào)捕。那我為什么要卡著第一天，因?yàn)槁蓭煹倪@份請(qǐng)求不予批準(zhǔn)逮捕律師意見，是要告訴我們負(fù)責(zé)批捕的辦案人員，這個(gè)人不符合批捕的條件，他的案件有隱情，他是冤枉的，或者他有什么從輕的情節(jié)，按照法律規(guī)定，他可以不捕，我們完全可以把他放出來，他不會(huì)跑的。心理學(xué)上叫做“首因效應(yīng)”，就是人的對(duì)這個(gè)事情的第一印象至關(guān)重要，是很難改過來的。我們假設(shè)當(dāng)辦案人員看到滿篇都是這個(gè)人為什么是冤枉的，這個(gè)人是個(gè)什么情況，他先看到的都是對(duì)被告人有利的內(nèi)容，這個(gè)時(shí)候再反過來看之前辦案機(jī)關(guān)呈遞上來的相關(guān)的材料，那它的效果和我先看了辦案機(jī)關(guān)呈遞上來的材料，效果是不一樣的。很多人跟我說，我第三天去交也來得及，第四天也交來得及，不是這樣的，刑事案件我們要爭取一個(gè)有利的結(jié)果非常艱難，每一個(gè)細(xì)節(jié)都要想到，每一個(gè)利益都要拿到，我們才有可能爭取到一個(gè)比較好的結(jié)果，所以一定要卡在第一天去交，讓負(fù)責(zé)批捕的辦案人員，能夠第一時(shí)間看到這個(gè)人不應(yīng)該被批捕的相關(guān)材料。

有的律師或者親屬會(huì)說，我的當(dāng)事人或者親屬的確是犯事了，那么我還需要去交請(qǐng)求不予批準(zhǔn)逮捕律師意見嗎？請(qǐng)求不予批準(zhǔn)逮捕律師意見里面能說什么？這里需要注意有一個(gè)認(rèn)識(shí)上的誤區(qū)，就是這個(gè)人是不是構(gòu)成犯罪了就必須批捕，不是這樣的。因?yàn)榇蠹視?huì)看到《刑事訴訟法》關(guān)于批捕的條件，說的很清楚，叫做必須要有社會(huì)危害性，什么叫作社會(huì)危害性，是有明確的文件規(guī)定的。換句話說，即使當(dāng)事人他自己認(rèn)了這事就是他做的，但是如果他沒有社會(huì)危害性，能不能論證他不符合批捕的條件，當(dāng)然可以，我們好多案件都是這么論證出來的，沒有問題，為什么？因?yàn)榘凑宅F(xiàn)在最新的規(guī)定，報(bào)捕機(jī)關(guān)在報(bào)捕的時(shí)候，要提供這個(gè)人有社會(huì)危害性的證據(jù)，需要進(jìn)行審查。那這個(gè)時(shí)候律師去駁斥我的當(dāng)事人沒有社會(huì)危害性，絕大部分的案件是能夠論證出來的，除非他是累犯，剛剛出來沒多長時(shí)間，結(jié)果又故意犯罪，再有比如說故意殺人致人死亡，可能是考慮不了，其他的情況都是可以考慮的這個(gè)點(diǎn)的。如果說律師不了解，家屬也不懂，那這個(gè)點(diǎn)很容易就錯(cuò)過了。好多案件明明是可以做不起訴的，到了審查起訴階段，我接手以后，我說你這個(gè)案件如果當(dāng)時(shí)不批捕，我就有99%的可能就給你做到不起訴，不起訴意味著什么，意味著孩子考大學(xué)，考公務(wù)員，所有的都不受影響了，所以這個(gè)點(diǎn)律師一定要注意。