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近日，#被打還手就會認定為互毆嗎#沖上熱搜，引發熱議。

2020年11月，山東淄博一家飯店的老板張女士與醉酒顧客劉某產生了沖突，劉某邊辱罵邊揮拳打向了張女士。劉某三次揮拳后，張女士被打得倒向一旁。其間，她也拿起桌上的啤酒瓶朝劉某反擊，劉某頭部受輕微傷。公安機關認為張女士毆打他人的違法行為成立，決定對張女士處以行政拘留五日，罰款200元的處罰。

張女士提起行政訴訟，歷時一年半，從一審、二審到再審，判決結果并沒有改變。張女士提出監督申請，檢察官發現關鍵細節，即劉某傷勢或因撞上暖氣片造成。2024年4月，山東省高級人民法院作出再審判決，結合案件證據，法院認為，張女士為了免受劉某正在進行的不法侵害而采取隨手拿起身邊物品進行反擊的行為，是為了制止違法侵害行為，不屬于違反治安管理行為，應當不予治安管理處罰。

歷經四年才獲得不予治安管理處罰的判決，維權成本不可謂不高，那么，究竟如何區分互毆和正當防衛？對此，北京來碩律師事務所@李肖峰律師 表示，《中華人民共和國刑法》第二十條規定：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。該規定要求：1、不法侵害現實存在；2、不法侵害正在進行；3、防衛人具有防衛意識；4、針對侵害人防衛；5、沒有明顯超過必要限度。防衛行為與相互斗毆具有外觀上的相似性，實踐中較難區分，因瑣事發生爭執，準確區分互毆與正方防衛要堅持主客觀相統一原則，通過綜合考量案發起因、對沖突升級是否有過錯、是否使用或者準備使用兇器、是否采用明顯不相當的暴力、是否糾集他人參與打斗等客觀情節，準確判斷行為人的主觀意圖和行為性質。因瑣事發生爭執，雙方均不能保持克制而引發打斗，對于有過錯的一方先動手且手段明顯過激，或者一方先動手，在對方努力避免沖突的情況下仍繼續侵害的，還擊一方的行為一般應當認定為防衛行為。雙方因瑣事發生沖突，沖突結束后，一方又實施不法侵害，對方還擊，包括使用工具還擊的，一般應當認定為防衛行為。不能僅因行為人事先進行防衛準備，就影響對其防衛意圖的認定。

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