最近發(fā)現(xiàn)，主播平臺被抓的案子不少，多以詐騙罪立案并判刑。

法度law顯示，黑龍江這個則是橫跨數(shù)千里到深圳來抓人，并且把平臺和所有女主播一鍋端了，自然也順理成章地判了。執(zhí)行涉案財物，既不公布平臺，也不公布被害人名單，9000多萬，可能很快就要上繳當(dāng)?shù)貒鴰炝恕?/p>

也因此很多人才說，這就是赤裸裸的遠(yuǎn)洋捕撈，是典型的趨利司法。

如果一個案件辦了之后，只有負(fù)面評價，辦案單位是不是也要考慮一下辦案的動機(jī)和效果。不然，每辦一個這樣的案子，就被詬病一次，甚至引來全社會的討伐，是不是也不太好？

結(jié)合該案和最近咨詢的案件，探討該類案件的辯護(hù)，供參考、探討。

01 平臺無罪還是詐騙

辯護(hù)的角度，一般認(rèn)為，平臺是無罪的。因為平臺有完備的合規(guī)和風(fēng)控，甚至花了大價錢把這些外包，沒有詐騙的主觀故意，盡到了注意義務(wù)。

但是，我在跟辦案人員工溝通的過程中，發(fā)現(xiàn)法檢人員普遍認(rèn)為，平臺只是紙面合規(guī)，目的就是為了逃避法律責(zé)任。

法檢人員認(rèn)為，從平臺的管理、宣傳到話術(shù)，從主播與男客戶的聊天記錄，能清楚地反映出平臺騙錢的目的，就是通過各種不能兌現(xiàn)的話術(shù)，比如談戀愛，結(jié)婚等，讓男客戶陷入錯誤認(rèn)知，之后付費(fèi)。

作為辯護(hù)人，我認(rèn)為有無詐騙故意，還是要回歸案件的細(xì)節(jié)。如果平臺制定欺騙或者故意讓男客戶陷入錯誤認(rèn)知的話術(shù)，并且認(rèn)可女主播的欺騙行為，積極促進(jìn)打賞，認(rèn)定平臺有詐騙的主觀故意，沒有問題。

但，案件是復(fù)雜的。有的平臺，既有自己培訓(xùn)的主播，也有簽約的自帶團(tuán)隊的網(wǎng)紅主播。平臺在培訓(xùn)自己的主播時，如果明確，不允許采取虛構(gòu)事實隱瞞真相的方式交友聊天，則不構(gòu)成犯罪。

但是對自帶團(tuán)隊的網(wǎng)紅主播，既不培訓(xùn)，也不管理，合同約定要合規(guī)合法直播，按照約定比例分成。該主播團(tuán)隊即使涉嫌詐騙，平臺并不因此承擔(dān)詐騙罪的刑事責(zé)任。

任何一個案子，都極具特色。要注意區(qū)分不同情況，不能一概而論，否則，就容易冤枉一些平臺或主播。

02 女主播是否構(gòu)成詐騙

如果是平臺自己的主播，若平臺構(gòu)成詐騙，主播是否必然構(gòu)成詐騙？

并不一定。

根據(jù)最高檢的指導(dǎo)，對該類涉眾型的犯罪，要根據(jù)嫌疑人的年齡、社會經(jīng)驗、參與程度等，綜合研判，分層處理。

也就是說，如果主播就是拿個基本工資，不管平臺如何培訓(xùn)，在交友聊天中沒有虛構(gòu)事實隱瞞真相的言行，即使平臺構(gòu)成犯罪，主播也不構(gòu)成犯罪。

如果主播超出平臺許可范圍，聊天時，私自以談戀愛、結(jié)婚等不可能實現(xiàn)的承諾，誘導(dǎo)男性充值等，則其個人涉嫌詐騙罪。但這是主播的個人行為，與平臺無關(guān)，不能因此也認(rèn)為平臺構(gòu)成詐騙。

當(dāng)然，對那些參與工作的時間較短，沒有多少社會閱歷，認(rèn)罪悔罪態(tài)度好的，認(rèn)罪認(rèn)罰后，可以不起訴處理。

03 如何確定被害人

該類案件，還有一個特殊的現(xiàn)象，聊天的男性并不都認(rèn)為被騙，多數(shù)人是很清楚平臺聊天，就是開心逗樂一下，不存在現(xiàn)實的戀愛或者結(jié)婚等情況。所以，充值是自愿的，并不存在陷入錯誤認(rèn)知的問題。也就很難定詐騙罪。

但是，有的辦案人員為了把案子做實，會親自尋找被害人，讓他們指認(rèn)平臺或主播進(jìn)行了欺騙。這種操作很普遍，對吧。

但是，有的“被害人”并不是認(rèn)為自己是被害人，而且也不愿意做證，面對辦案人員，都很矛盾。一方面不想害這些主播，認(rèn)為大家就是工作之余聊聊天，各取所需，自己沒被騙。

另一方面，如果辦案人員找到他們，又不敢堅持如實陳述。不然，可能會被辦案人員以告知家人等相威脅。于是，妥協(xié)，違心地承認(rèn)被欺騙。當(dāng)然，有的辦案人員會承諾，只要承認(rèn)被騙，就可以拿回充值的錢，這就大大提高了他們做偽證的概率。

在金錢和利益面前，有幾個人能經(jīng)得住考驗和誘惑呢？！

正是這樣的取證方式，讓一些原本正常的交友聊天，從無罪變成了有罪。

創(chuàng)造性地樹立被害人，是該類案件廣為詬病的一個重要原因。

04 如何確定贓款

黑龍江這個案子，返還被害人資金的公告，確定認(rèn)領(lǐng)時間為一年，看起來也不短，對吧。但是，沒有公布被害人名單和具體金額，也沒有公示涉案的76款社交軟件。

而且，該案有162名被害人做了筆錄，辦案人員應(yīng)當(dāng)與他們聯(lián)系，卻不聯(lián)系。截止目前，已經(jīng)不足一個月，如果被害人還不來認(rèn)領(lǐng)，就要上繳國庫了。

所以，辦案單位到底是想讓被害人領(lǐng)取還是不想呢？

這里還有一個問題，所有被凍結(jié)的財產(chǎn)都是賬款贓物嗎？要區(qū)分的。

辦案單位應(yīng)當(dāng)把不構(gòu)成犯罪的部分單列出來，予以返還。

如果對所有財產(chǎn)一律作為詐騙金額，案子就辦的過于粗糙，對無罪的當(dāng)事人和平臺來說，就太不公平了。

當(dāng)然，所有這些，都需要當(dāng)事人、家屬和律師，竭盡全力辯護(hù)，溝通，也需要遇到講法且良善的辦案人員。否則，是很難有好結(jié)果的。

最高檢、公安部、最高法都已于上半年出臺了打擊趨利執(zhí)法司法的專項監(jiān)督活動，為何該類案件還是不時爆出，是專項監(jiān)督活動對一些案件不適用，還是一些地方太“勇敢”？

批評歸批評，無奈歸無奈，該堅持的還是要堅持。

你是自己的救世主。

*往期導(dǎo)讀：《太干凈太干凈的人，反而容易被犯罪》《沒有被刑訊逼供》《警惕認(rèn)罪認(rèn)罰陷阱——防止被套路》......

*作者簡介：程紀(jì)念(小貓），做過4年大學(xué)教師、某省級檢察院13年檢察官，現(xiàn)為上海執(zhí)業(yè)律師。擅長辦理經(jīng)濟(jì)金融犯罪、職務(wù)犯罪、企業(yè)合規(guī)與刑事風(fēng)險防范等重大疑難復(fù)雜案件，全國辦案。