來源：財經(jīng)雜志

東方博雅公司德州撲克游戲涉賭案重審。檢方堅持此前的公訴意見，認為構(gòu)成開設賭場罪；辯護人則繼續(xù)作無罪辯護。

備受關(guān)注的德州撲克運營方涉賭一案又有新進展。

12月1日，深圳市東方博雅科技有限公司（下稱“東方博雅公司”）原董事長張偉等人涉賭一案，在河北省承德市中級人民法院（下稱“承德市中級法院”）重審一審開庭審理。

東方博雅公司是博雅德州撲克網(wǎng)游的運營方。司法材料顯示，承德警方此前破獲的東方博雅公司涉賭一案，承德市中級法院已在2019年12月27日作出一審判決，認定包括東方博雅公司原董事長張偉在內(nèi)的27人構(gòu)成開設賭場罪，張偉一審被判處有期徒刑四年六個月，其余人員的量刑在有期徒刑三年到緩刑不等。

一審判決后，張偉不服，向河北省高級人民法院（下稱“河北省高級法院”）提出上訴。2021年6月22日，河北省高級法院作出二審裁定，認為一審判決認定事實有的尚不清楚，裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審。

據(jù)《財經(jīng)》E法了解，該案重審一審共持續(xù)兩天，法院未當庭宣判。檢方堅持原來的公訴意見，認為張偉構(gòu)成開設賭場罪；辯護人則繼續(xù)作無罪辯護。

該案的爭議焦點是：游戲幣代理商在游戲中進行游戲幣回購和套現(xiàn)，東方博雅公司及張偉等游戲運營方是否該為此擔責？

檢方仍堅持指控，律師再作無罪辯護

德州撲克源自國外。這一撲克玩法和國內(nèi)的“扎金花”類似，可以考驗玩家的博弈、計算、心態(tài)等全方位的綜合能力。玩家既要充分運用好自己的牌，還要用心去揣摩各個對手的牌。既不能因為牌差，完全用虛張聲勢去嚇走對手，也不能因為牌好就忘乎所以，暴露自己的底牌。這種玩法對于虛實的運用要求極高，契合了商戰(zhàn)中的很多場景，在商界一度成為頗受歡迎的游戲。

德州撲克在2010年左右進入中國。成立于2004年的東方博雅公司在2011年推出了博雅德州撲克游戲，騰訊則推出天天德州撲克游戲，并很快成為現(xiàn)象級產(chǎn)品。

2018年5月，河北承德警方宣布，因涉嫌開設賭場罪，東方博雅公司負責人、員工、渠道商及 幣商共27人被控制。幾乎與此同時，另一知名網(wǎng)游企業(yè)——聯(lián)眾公司的棋牌事業(yè)部也因同一問題被警方調(diào)查。同年9月，騰訊宣布下架天天德州撲克。其他德州撲克運營企業(yè)隨即紛紛“退出”。

司法材料顯示，承德警方破獲的東方博公司雅涉賭一案，承德市中級法院已在2019年12月27日作出一審判決，認定包括東方博雅公司董事長張偉在內(nèi)的27人構(gòu)成開設賭場罪。

一審判決認定，2011年以來，東方博雅公司為推廣其運營的博雅德州撲克游戲，先后與網(wǎng)名為“奇歡暢”的楊某緯所在的深圳奇歡暢電子商務有限公司、網(wǎng)名為“MK"的廖某偉所在的武漢市弘恒瑞網(wǎng)絡科技有限公司等簽訂合作推廣協(xié)議。

“奇歡暢”和“MK”作為“渠道商”，又發(fā)展了人數(shù)不等的下一層級幣商，渠道商、幣商為牟取非法利益，先利用線上游戲中設定的“游戲房間”進行游戲幣的高價賣出或低價買入，線下再通過支付寶、微信給付方式收取現(xiàn)金。渠道商、幣商、玩家通過這種“二人牌局”的形式銷售和回收游戲幣從中賺取差價，形成了游戲幣與人民幣的兌換渠道，吸引了大量參賭人員通過游戲?qū)嵤┵€博行為。游戲平臺則通過游戲規(guī)則設定，抽取一定數(shù)量的游戲幣作為“臺費”來消耗游戲幣，以實現(xiàn)賺取利潤的目的。

一審判決認為，張偉作為東方博雅公司的法定代表人、實際控制人，在明知上述情況的前提下，確立了游戲平臺與幣商間分工明確、互相配合、利益一體的基本運營模式，并進行指揮、控制，進而認定東方博雅公司的運營模式非法、德州撲克游戲平臺實質(zhì)具有賭博網(wǎng)站性質(zhì)。經(jīng)鑒定，自2011年1月至2018年4月間，東方博雅德州撲克游戲境內(nèi)95個游戲聯(lián)運及支付平臺實際收入9.42億余元。

張偉對一審判決不服，提出上訴。2021年6月22日，河北省高級法院作出二審裁定，認為一審判決認定事實有的尚不清楚，裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審。

歷經(jīng)三年多時間，這一案件重回原點。

12月1日，在該案的重審中，檢方堅持此前的公訴意見，認為張偉構(gòu)成開設賭場罪。原因是張偉放任幣商在游戲內(nèi)進行游戲幣回購和套現(xiàn)，與幣商形成分工明確、互相配合、利益一體的基本運營模式，并進行指揮、控制。

張偉的辯護人繼續(xù)為他作無罪辯護。辯護人認為，博雅德州撲克游戲運營模式合法，東方博雅公司或張偉并未利用游戲平臺為游戲幣與人民幣兌換行為提供便利，不應承擔代理商進行游戲幣回購和套現(xiàn)的法律后果；東方博雅公司對套現(xiàn)行為進行了監(jiān)管和制止，窮盡了公司可以采取的監(jiān)管手段，即便存在兌換行為并產(chǎn)生了法律后果，也不應由張偉承擔。

游戲幣代理商套現(xiàn)，運營方是否該擔責？

公開信息顯示，東方博雅公司的關(guān)聯(lián)公司博雅互動國際有限公司（下稱“博雅互動”，0434.HK）于2013在香港聯(lián)交所成功上市。

博雅互動方面稱，公司于2004年由張偉創(chuàng)立，是中國棋牌游戲行業(yè)排名前列的開發(fā)商和運營商，打造了多款長久經(jīng)典的網(wǎng)絡棋牌類游戲，如博雅德州撲克、博雅斗地主、博雅中國象棋、博雅四川麻將等。

如前所述，東方博雅公司德州撲克游戲涉賭案的爭議核心在于：游戲幣代理商在游戲中進行游戲幣回購和套現(xiàn)，東方博雅公司及其實際控制人張偉是否應該為此擔責？

博雅互動的招股書還披露了公司的盈利模式：以免費策略吸引用戶進入，而公司的收益全部來自向玩家銷售游戲虛擬物品，包括游戲幣及其他虛擬物品。公司僅向玩家提供有限的免費游戲幣，玩家可以根據(jù)需要另行購買。

有分析人士認為，博雅互動在招股書中詳細披露了公司的盈利模式，公司最終成功上市，表明這一模式通過了專業(yè)機構(gòu)和上市監(jiān)管機構(gòu)的審核。

東方博雅公司德州撲克游戲沒有獨立的App，也未建立專門的網(wǎng)站，玩家需要通過騰訊、新浪等95家聯(lián)運平臺進入游戲。這一運營模式意味著東方博雅公司只提供游戲技術(shù)服務。

司法材料顯示，與游戲玩家完成游戲幣套現(xiàn)過程的并不是東方博雅公司，而是游戲幣的代理商及代理商層層發(fā)展的幣商。具體操作方式為：幣商和玩家約定交易游戲幣的數(shù)量，并通過微信或支付寶進行交易，之后在游戲中約好房間一起進入，賣家只需要故意輸?shù)粲螒?，就可以把約定好的游戲幣轉(zhuǎn)到買家賬戶下。這一模式被稱作“二人牌局”。

東方博雅公司在2013年向當時文化部提交的國產(chǎn)網(wǎng)絡游戲備案申請材料中載明，德州撲克游戲一張臺面上少則2人，多則可以容納22人，而一般是2-10人參加?！岸伺凭帧辈⒉皇堑轮輷淇擞螒蛱囟ǖ挠螒蚰Ｊ?，而是游戲運營過程中隨時可能出現(xiàn)的一種游戲狀態(tài)，此種狀態(tài)是游戲運營過程中偶然形成的，對于“二人牌局”狀態(tài)的是否出現(xiàn)、何時出現(xiàn)，東方博雅公司及張偉等公司負責人無法控制，更不可能通過無法預測、無法控制、隨時能出現(xiàn)的游戲狀態(tài)去為游戲幣與人民幣兌換提供便利。

有網(wǎng)游行業(yè)人士指出，包括東方博雅德州撲克在內(nèi)的各款產(chǎn)品，“二人牌局”并非特定游戲模式，也不是東方博雅為實現(xiàn)游戲幣回購和套現(xiàn)而專門設置，是游戲動態(tài)狀態(tài)。但部分代理商、幣商利用了這些客觀技術(shù)，實施不法行為。

上述網(wǎng)游行業(yè)人士對《財經(jīng)》E法表示，游戲幣代理商在行業(yè)內(nèi)早已存在。網(wǎng)絡游戲興起初期，網(wǎng)絡支付方式尚不發(fā)達。絕大多數(shù)游戲玩家并不能像現(xiàn)在一樣直接在聯(lián)運平臺上購買游戲幣，主要是到便利店、網(wǎng)吧等線下場所購買游戲點卡進行充值。便利店、網(wǎng)吧的游戲點卡也均由代理商出售。隨著在線支付方式普及，線上直接購買成為了游戲幣的主要銷售渠道。在這種商業(yè)模式下，代理商原來鋪設的線下銷售點逐漸被替代，他們轉(zhuǎn)為線上銷售游戲幣。

司法資料顯示，東方博雅德州撲克游戲也不例外。2013年之后，原始的線下銷售代理商為了業(yè)務轉(zhuǎn)型，主動找到東方博雅公司尋求合作，進行線上代理銷售游戲幣。東方博雅德州撲克事業(yè)部與這些“代理商”簽訂了《代理銷售協(xié)議》。東方博雅公司給予代理商一定的優(yōu)惠，代理商再將游戲幣銷售給玩家。東方博雅公司對這些代理商的銷售行為予以規(guī)范，要求代理商僅能從事銷售游戲幣的業(yè)務，禁止其在游戲中回購游戲幣。

平臺監(jiān)管邊界存爭議

有網(wǎng)游行業(yè)業(yè)內(nèi)人士表示，代理商利用游戲幣進行套現(xiàn)難以監(jiān)控，即使是東方博雅公司這樣的運營方也無法控制，更不可能為套現(xiàn)提供便利。

值得注意的是，東方博雅公司在德州撲克游戲里設置了提醒，明確禁止游戲幣套現(xiàn)，但其是否真的盡到了平臺的監(jiān)管責任？

一審法院認定張偉等人構(gòu)成開設賭場罪的一個重要原因，就是張偉擔任董事長的東方博雅公司沒有有效起到平臺監(jiān)管責任和抑制作用，放任代理商、幣商線下與玩家套現(xiàn)，最終出現(xiàn)賭博問題。

司法材料顯示，除了前述與代理商簽訂的協(xié)議中禁止套現(xiàn)，東方博雅公司對于游戲幣問題制定了監(jiān)管規(guī)則。比如，該公司在2012年12月23日制定的《網(wǎng)絡游戲合規(guī)管理制度》中規(guī)定，本集團下各公司、部門或員工個人均需明確：用戶在游戲中使用的游戲幣、博雅幣等均為游戲道具，僅作為增加游戲體驗和趣味的工具，不具有任何財產(chǎn)性功能，只限于用戶本人在游戲中使用；禁止在博雅網(wǎng)絡游戲相關(guān)頁面登載任何利用網(wǎng)絡游戲進行賭博活動的公告和提示信息；一經(jīng)發(fā)現(xiàn)倒賣游戲幣行為，公司有權(quán)對該注冊用戶交易的游戲幣作凍結(jié)或沒收處理等等。

根據(jù)東方博雅公司的記錄，針對德州撲克游戲中游戲幣違規(guī)問題，2012 年至2018 年期間，公司對擾亂游戲秩序、涉嫌詐騙、涉嫌盜號、發(fā)布廣告、非法游戲幣流入等行為進行打擊處理，處理方式為封號、扣除游戲幣等。

有法律界專家表示，東方博雅公司雖然沒有建立獨立的網(wǎng)站或App，但也應該參照網(wǎng)絡平臺監(jiān)管的通用規(guī)則承擔起平臺責任。但平臺的責任也應當與其監(jiān)管手段、能力和收益相一致，遵循權(quán)利與義務相一致原則，不宜被無限放大。平臺該承擔起多大的責任，建立的監(jiān)管措施能不能最大限度防止問題爆發(fā)，一直以來有很大爭議性。

張偉的一審、二審辯護人認為，從技術(shù)層面看，東方博雅公司僅能監(jiān)測到游戲幣從一個賬戶到另一個賬戶的流轉(zhuǎn)，并不能辨別這種流轉(zhuǎn)對應的實際目的。因此，如果買賣雙方約好游戲幣套現(xiàn)，約定“二人牌局”，這種情形難以被監(jiān)測到。為了杜絕可能涉嫌游戲幣套現(xiàn)的情況出現(xiàn)，東方博雅公司采取了一系列的打擊措施，包括對異常游戲幣流轉(zhuǎn)的游戲ID采用直接封禁、扣幣、甚至報案等處理方式，但基于其監(jiān)測手段和監(jiān)測能力的有限性，以至于其所實施的打擊措施也具有很大局限性。

張偉的辯護人還提出，綜合案件情況來看，東方博雅公司在與代理商的協(xié)議中已經(jīng)明確，禁止回收游戲幣，并約定，如果代理商出現(xiàn)回收游戲幣的行為，將采取封號、扣幣等打擊措施。這可以視為公司已經(jīng)窮盡了在其能力范圍內(nèi)所能采取的必要措施，不能再強求其實施超出其能力范圍內(nèi)的管理行為。特別是張偉得知游戲中有游戲幣套現(xiàn)的情況，還主動安排報案。雖然最終出現(xiàn)了游戲幣回購及游戲幣套現(xiàn)問題，但這并不該視為東方博雅公司及張偉的不作為犯罪。