作者：廣強知產(chǎn)刑案團隊 專注于商標犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護

在假冒注冊商標類刑事案件中，賠償被害人的損失，獲取被害人的諒解，幾乎是一個最關(guān)鍵的酌情處罰情節(jié)了。在一些當事人是主犯，沒有自首、立功、未遂之類的法定情節(jié)，只有一些如實供述，認罪認罰的酌定情節(jié)的假冒注冊商標類刑事案件中，極其可能要賠償被害人損失，獲取被害人諒解，才有可能取保候?qū)徎蛘哌m用緩刑。

然而，有一點我們要明確的，賠償被害人損失，獲取被害人諒解，這是以當事人的行為構(gòu)成犯罪為前提：如果雖然當事人存在侵權(quán)行為，但其行為不構(gòu)成犯罪，那就是民事糾紛，應(yīng)通過民事訴訟的方式解決

a是一名服裝廠的老板，生產(chǎn)出來的服裝，絕大部分都是出口到外國。有一天，一個外國商人聯(lián)系到他，發(fā)一些圖片給他，要求他按照圖片的款式、商標生產(chǎn)一批內(nèi)褲，他一看這些國內(nèi)某兩個知名品牌的內(nèi)褲嗎，沒有得到授權(quán)生產(chǎn)、銷售別人品牌的內(nèi)褲，這不是典型的假冒注冊商標嗎，可是生意不怎么樣，好不容易接到一個單子，實在不愿意失去這筆生意，a想了一想，還是答應(yīng)了。

過了不久，內(nèi)褲就生產(chǎn)出來了，a與外商約定了交貨時間，可是還沒有來得把貨送出去，公安機關(guān)就接到舉報，來a的工廠里檢查，當場扣押了這批貨。經(jīng)過鑒定，這批貨假冒了兩種商標，價值達到四萬余元。

根據(jù)刑法規(guī)定，假冒兩種商標，非法經(jīng)營數(shù)額達到三萬元以上的，就達到了追訴標準，毫無意外的，a被送進看守所了。由于a是工廠的老板，屬于主犯；a也沒有立功、自首、未遂、未成年人之類的法定情節(jié)，a的第一次取保候?qū)徤暾堃脖还矙C關(guān)駁回了。接著，a的家屬聯(lián)系到了被害人（商標權(quán)利人)，提出賠償對方損失，希望對方出一份諒解書給a，被害人剛開始不同意，后來同意了，但是提出要賠償一百萬元，那批貨的價值才四萬余元，可是卻要賠償100萬元，剛開始，a的家屬不同意這個數(shù)額，可是被害人堅持不退讓，a的家屬最終還是同意了，拿到了諒解書，a的第二次取保候?qū)徤暾垼还矙C關(guān)批準了。

在審查起訴階段，經(jīng)過閱卷，發(fā)現(xiàn)司法機關(guān)是按照涉案內(nèi)褲的正品價格計算非法經(jīng)營數(shù)額的，

根據(jù)規(guī)定，在假冒注冊商標案件中，根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)能夠查清實際銷售價格或標價的，就按照實際銷售價格或者標價計算非法經(jīng)營數(shù)額，如果沒法查清實際銷售價格或標價的，就按照侵權(quán)商品的正品價格計算非法經(jīng)營數(shù)額。

根據(jù)上述規(guī)定可知，按照正品價格計算非法經(jīng)營數(shù)額的條件是沒有查明“實際銷售價格或標價”，如果能夠查明“實際銷售價格或者標價”，必須按照實際銷售價格或標價計算非法經(jīng)營數(shù)額。

本案中，相關(guān)侵權(quán)商品還沒有打上價格標簽，因此沒有標價。可是，根據(jù)當事人的供述，他與外商約定的交易價格沒有四萬多元那么高，事實上也可以理解，如果按照四萬多元的正品價格賣給外商，那么外商就直接找被害人要正品了，那里需要聯(lián)系a購買假貨，但是僅憑當事人一個人的說法，司法機關(guān)是不會采納這個實際銷售價格的，因此能否找到其他證據(jù)，對當事人的供述進行印證就非常關(guān)鍵了。

跟外商做生意的好處，就是彼此之間的交流溝通，很多時候都是通過郵件進行了，郵件往來的內(nèi)部就是一份非常關(guān)鍵的書證，通過登錄a工廠的企業(yè)郵箱，果然找到了a的員工與外商來往的郵件，從郵件里面的單據(jù)，輕而易舉的確定了這批內(nèi)褲的實際銷售價格。經(jīng)過統(tǒng)計，這批內(nèi)褲的價值總額才兩萬余元，比鑒定價格足足少了一半。

根據(jù)刑法規(guī)定，假冒兩種或兩種以上商標，非法經(jīng)營數(shù)額三萬元以上的，才達到立案標準，由于a的非法經(jīng)營數(shù)額才兩萬余元，那就是無罪的了。

在審查起訴階段，檢察院考慮了再三，最后還是決定對a作出了不起訴決定。

賠償了100萬元，最后發(fā)現(xiàn)自己是無罪的，那么這付出去的100萬元怎么辦啊，這時候，a及家屬就糾結(jié)了。