來源：私募學府， 由全球投融圈綜合整理

中基協于2023年9月28日，發布了中基協發〔2023〕21號，明確《私募證券基金及私募股權基金備案指引》。

首先值得關注的是備案過渡期安排及施行時間：

1

施行時間

自《備案指引》自發布之日起施行，協會按照《備案指引》辦理私募投資基金的基金備案、備案信息變更、基金清算業務。

2

過往基金不影響

已備案的私募投資基金在《備案指引》施行后，可繼續按照原有規定開展資金募集和投資運作活動。涉及辦理備案信息變更業務的，相關變更事項應當符合《備案指引》的規定。

3

廢止文件

自《備案指引第》施行之日起，《私募投資基金備案須知》《私募投資基金備案關注要點》及相關材料清單廢止。

那我們今天一起對比一下《備案指引》與廢止的《備案須知》的區別

私募股權投資基金：

原文：

《登記備案辦法》第二十八條規定的私募股權基金募集推介材料中的“重要信息”，還包括下列內容：

（一）關鍵人士（如有）或者投資決策委員會成員（如有）；

（二）單一擬投項目或者首個擬投項目組合（如有）的主營業務、交易對手方（如有）、基金投資款用途、退出方式等；

（三）中國證監會、協會規定的其他內容。

解析

新增條款，對招募說明書的內容進行完善要求，需要明確其投委會成員的組成，包含履歷等信息，單一投資標的是一直強調的，沒有變化。關鍵人士：在基金募集、項目獲取、投資決策、增值服務、投資退出等重要環節發揮關鍵性作用的基金管理團隊核心成員。

原文：

下列投資者視為合格投資者，不再穿透核查和合并計算投資者人數：

（一）社會保障基金、企業年金等養老基金，慈善基金等社會公益基金；

（二）國務院金融監督管理機構監管的機構依法發行的資產管理產品、私募基金；

（三）合格境外機構投資者、人民幣合格境外機構投資者；

（四）投資于所管理私募股權基金的私募基金管理人及其員工；

（五）中國證監會規定的其他投資者

解析

屬于完善條款，

1、更新天然合格投資者身份，隨著QFII、RQFII投資私募證券的增多，越來越引起中基協的重視，因此單獨羅列出來，同時金融機構并未出現在上述名單中，因此不能默認是天然的合格投資者，仍然需要進行合格投資者的身份認定，而金融機構發行的資管產品是天然的合格投資者。

2、對于員工跟投，哪些屬于員工一直有爭議，但是本次指引對此進行了明確，范圍的擴大：除簽署勞動合同的員工外，還包含簽署勞務合同的外籍員工、退休返聘員工及政府委派的高級管理人員。外籍員工、退休返聘員工可按要求提交勞務合同和近6個月的工資流水，退休返聘員工還應當提交退休證明；

原文：

單個投資者對私募股權基金的首期實繳出資不得低于合格投資者最低出資要求，但下列投資者除外：

（一）社會保障基金、企業年金等養老基金，慈善基金等社會公益基金；

（二）保險資金；

（三）地市級以上政府出資產業投資基金；

（四）投資于所管理私募股權基金的私募基金管理人及其員工；

（五）中國證監會、協會規定的其他投資者。

私募股權基金備案后，私募基金管理人不得允許投資者以抽逃出資或者虛假出資為目的，通過向私募股權基金借款等方式規避最低出資要求。楊春寶律師團隊持續為您精選優質法律實務文章。

解析

完善條款，值得關注的是，對于首期可以低于100萬實繳投資者新增了保險資金、地級市以上政府出資產業投資基金，原《備案須知》也是有政府引導基金的豁免的，但是為明確必須地級市以上的政府才可以豁免，也就是縣級市將無法豁免首期出資100萬的要求。

原文：

私募基金管理人不得將資金募集、投資管理等職責委托他人行使，變相開展多管理人或者通道業務。

私募證券基金管理人或者其他類私募基金管理人不得通過擔任合伙型私募股權基金的普通合伙人等方式，變相突破專業化運營要求。

解析

完善條款，再次說明了通道業務的禁止性，根據《私募條例》，通道業務或將面臨最高100萬的處罰金，同時對私募證券管理人擔任股權基金的GP進行了禁止。

原文：

私募股權基金投資《登記備案辦法》第三十一條第二款規定的資產的，應當符合下列要求：

（一）投資未上市企業股權的，應當符合《登記備案辦法》第四十一條的規定，不得變相從事信貸業務、經營性民間借貸活動，不得投向從事保理、融資租賃、典當等與私募基金相沖突業務的企業股權，不得投向國家禁止或者限制投資以及不符合國家產業政策、環境保護政策、土地管理政策的企業股權；

（二）投資首發企業股票、存托憑證（以下統稱股票）的，應當通過戰略配售、基石投資（港股等境外市場）等方式，不得參與網下申購和網上申購；

（三）投資上市公司股票的，應當通過定向增發、大宗交易和協議轉讓等方式，不得參與公開發行或者公開交易，但所投資公司上市后基金所持股份的未轉讓及其配售部分和所投資公司在北京證券交易所上市后基金增持部分除外；

（四）投資上市公司可轉換債券和可交換債券的，應當通過非公開發行或者非公開交易的方式；

（五）投資公開募集基礎設施證券投資基金份額的，應當通過戰略配售、網下認購和非公開交易等方式，不得參與面向公眾投資者的發售和競價交易；

（六）投資資產支持證券的，限于不動產持有型資產支持證券；

（七）投資區域性股權市場可轉債的，投資金額應當不超過基金實繳金額的 20%。

鼓勵創業投資基金投資早期企業、中小企業和高新技術企業。除中國證監會和協會另有規定外，創業投資基金不得直接或者間接投資下列資產：

（一）不動產（含基礎設施）；

（二）本條第二款第二項、第四項至第六項規定的資產；

（三）上市公司股票，但所投資公司上市后基金所持股份的未轉讓及其配售部分除外。

解析

明確了股權投資基金及創投基金的投資范圍的區分，并明確了每種資產的投資方式的局限性。新增了對不動產持有型資產支持證券的投資范圍，全面支持不動產的股權投資。

原文：

除《關于加強私募投資基金監管的若干規定》規定的借款外，私募股權基金以股權投資為目的，對被投企業進行附轉股權的債權投資的，約定的轉股條件應當科學、合理、具有可實現性，與被投企業或者其關聯方的股權結構、商業模式、經營業績、上市進度、知識產權和核心人員等相掛鉤。滿足轉股條件的，應當及時將債權轉為股權，并辦理對被投企業或者其關聯方的股權確權手續。未選擇轉股的，應當按照基金合同約定征得投資者同意或者向投資者披露未轉股原因。

解析

新增條款，認可標的“股+債”的模式：私募基金以股權投資為目的，可以按照合同約定為被投企業提供1年期限以內借款、擔保。借款或者擔保到期日不得晚于股權投資退出日，且借款或者擔保余額不得超過該私募基金實繳金額的20%。

對未上市公司可轉債的投資，要求轉股條件有合理性，并與標的發展掛鉤。

原文：

投資本指引第十三條第二款第二項至第六項規定資產的分級私募股權基金，應當符合利益共享、風險共擔、風險與收益相匹配原則，優先級與劣后級的比例不得超過 1:1，優先級份額投資者獲取收益或者承擔虧損的比例不得低于30%，劣后級份額投資者獲取收益或者承擔虧損的比例不得高于 70%。

解析

新增條款，首先這里的第十三條第二款就是文章列的股權投基金的投資范圍，值得關注的是該杠桿比例是不含第一項的結構化基金的，也就是不含投資未上市公司股權的私募股權基金的杠桿比例并未明確，在合理的情況下高于這個比例是可能的。

原文：

私募基金管理人應當向投資者披露投資架構，包含特殊目的載體（如有）、底層投資標的、基金交易對手方（如有），以及基金與特殊目的載體（如有）、特殊目的載體（如有）與交易對手方（如有）之間的劃款路徑等事項。

解析

新增條款，該條款并未強調是募集時，向投資者披露，因此是一個全流程的披露職責，在基金運營管理時，也應當向投資者披露底層標的的架構及劃款路徑。

原文：

私募股權基金投資資產管理產品、其他私募股權基金，或者接受其他私募股權基金投資的，私募股權基金的到期日應當不早于下層資產管理產品、私募股權基金的到期日 6 個

月以上，不晚于上層私募股權基金的到期日 6 個月以上。但有下列情形之一的除外：

（一）上層基金全體投資者一致同意期限錯配事項；

（二）本基金承擔國家或者區域發展戰略需要；

（三）上層基金為規范運作的母基金；

（四）上層基金投資者中有社會保障基金、企業年金等養老基金，保險資金或者地市級以上政府出資產業投資基金等；

（五）中國證監會、協會規定的其他情形。

解析

完善條款，本條款針對的是期限錯配的問題，允許6個月內的期限錯配。對于豁免期限錯配的“上層基金為規范運作的母基金”：是指主要基金財產組合投資于其他私募基金的私募基金

原文：

私募股權基金開放申購或者認繳，增加的基金認繳總規模不得超過備案時基金認繳總規模的 3 倍，但符合下列情形之一的除外：

（一）既存投資者或者新增投資者中存在社會保障基金、企業年金等養老基金；

（二）既存投資者或者新增投資者中存在慈善基金等社會公益基金、保險資金或者地市級以上政府出資產業投資基金，并且前述投資者之一的實繳出資不低于 1000 萬元；

（三）既存投資者和新增投資者均為首期實繳出資不低于 1000 萬元的投資者，私募基金管理人、私募基金管理人員工直接或者間接通過合伙企業等非法人形式間接投資于本公司管理的私募股權基金，且實繳出資不低于 100 萬的除外；

（四）在協會備案為創業投資基金，且開放申購或者認繳時，基金已完成不少于 2 個對早期企業、中小企業或者高新技術企業的投資；

（五）中國證監會、協會規定的其他情形。

適用本條第二款第三項要求的投資者為在協會備案的私募基金以及合伙企業等非法人形式的，私募基金管理人應當穿透認定投資者是否符合本條第二款第三項要求。

增加基金認繳規模的，管理人應當依法履行信息披露義務，向投資者披露擴募資金的來源、規模、用途等信息。

解析

新增條款，對擴募的四倍進行了部分基金的擴大，存在以上任一條，不受4倍的限制，但是增加了披露的職責，需要跟投資者披露擴募資金的來源、規模、用途等信息。

值得關注的是，如果是符合投資者實繳均大于1000萬的要求的，對其投資的私募基金也需要穿透底層投資者出資。

原文：

私募基金管理人超過《登記備案辦法》第三十九條規定的時限提請辦理私募股權基金備案手續的，私募股權基金應當符合下列要求：

（一）實繳規模不低于 1000 萬元；

（二）由私募基金托管人進行托管；

（三）投資范圍符合《登記備案辦法》第三十一條和本指引第十三條的要求；

（四）《登記備案辦法》和本指引關于私募股權基金備案的其他要求。

私募股權基金募集完成后 3 個月內，私募基金管理人未提請辦理備案手續，或者自退回補正之日起 3 個月內未重新報送備案材料的，協會不予辦理私募基金備案。所管理的私募股權基金被協會不予辦理備案的，私募基金管理人應當及時告知投資者，解除或者終止基金合同和委托管理協議，妥善處置基金財產，及時清算并向投資者分配。

私募基金管理人未按要求提請辦理基金備案手續的，在未完成相關基金備案或者整改前，協會不予辦理其他基金備案。

解析

新增條款，《登記備案辦法》要求：應當自私募基金募集完畢之日起 20 個工作日內，向協會報送備案手續，也就是超過20個工作日但是在3個月內的基金可以繼續提交備案手續，但是必須有托管。

原文：

已備案的公司型或者合伙型私募股權基金，經投資者和私募基金管理人協商一致解除委托管理關系，作為非基金形式的公司或者合伙企業繼續運作的，應當及時變更名稱和經營范圍，不得保留“基金”或者其他誤導性字樣，私募基金管理人不得擔任其股東或者合伙人。自變更之日起10 個工作日內，私募基金管理人應當向協會提請辦理基金注銷。

作為非基金形式存續的公司或者合伙企業不得以基金形式繼續運作，不得再次委托私募基金管理人管理，不得再次提請備案為私募基金。

解析

新增條款，股權基金，近年來所面臨的大面積到期疊加退出難形成的退出壓力十分嚴峻。本條對于該類問題，提出了一個可供階段性解決的方案，即將公司/合伙型股權基金轉為非基金形式進行運作。

值得注意的是，如果轉為非基金進行運作，GP將不得繼續在公司/合伙企業內持股，同時，公司/合伙企業也不再享有私募股權基金/創投基金所享有的減持優惠/稅收優惠等扶持性政策。

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