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司法人員學(xué)習(xí)并掌握《海關(guān)法》才能對走私犯罪進行有效認定

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本文作者:海關(guān)案件律師孫國東,蘭迪深圳律師事務(wù)所主任。



對于走私犯罪的構(gòu)成判斷,應(yīng)當先依據(jù)《海關(guān)法》評價其是否構(gòu)成走私行為,再依照《刑法》進行定罪量刑。而當前無論緝私公安、檢察機關(guān)、審判機關(guān)很少具備《海關(guān)法》基本知識,在起訴意見書、起訴書、判決書、裁定書(以下簡稱“司法文書”)中也幾乎不引用《海關(guān)法》。海關(guān)案件律師孫國東寫此文,希望引起司法人員對此予以重視。

一、司法人員必須知道:走私犯罪是“行政犯”,其構(gòu)成條件以違反《海關(guān)法》、構(gòu)成走私行為為前提。

走私犯罪不同于其他由《刑法》直接規(guī)定構(gòu)成要件的犯罪,如盜竊、殺人、搶劫、綁架等,它是屬于由行政法(《海關(guān)法》),由《海關(guān)法》等法律、行政法規(guī)規(guī)定前置行政違法行為,該行政違法行為的構(gòu)成是上升至犯罪的前提條件。如果不構(gòu)成行政違法,則不能構(gòu)成走私犯罪。在違反《海關(guān)法》等法律、行政法規(guī)的行為中,有走私行為,也有違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為,還有其他違法行為,只有走私行為才能上升到走私犯罪。

相應(yīng)地,刑法并不規(guī)定走私犯罪構(gòu)成要件,例如,刑法第一百五十一條第三款:“走私珍稀植物及其制品等國家禁止進出口的其他貨物、物品的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金?!标P(guān)于走私罪的條文大都如此表述,在這種語境下,“走私”兩字并非擺設(shè),也不容跳過,這是走私犯罪作為行政犯-由《海關(guān)法》規(guī)定走私行為的要件的標志。在這里,刑法將走私行為的構(gòu)成要件交給了《海關(guān)法》,因而刑法關(guān)于走私犯罪的條文均不對走私行為予以構(gòu)成要件的任何表述。

《海關(guān)法》關(guān)于走私行為構(gòu)成要件的規(guī)定在第八十二條,根據(jù)該條,認定行為人構(gòu)成走私行為必須符合三個要件,一是違反《海關(guān)法》及有關(guān)法律、行政法規(guī);二是實施逃避海關(guān)監(jiān)管的行為;三是造成偷逃應(yīng)納稅款、逃避國家有關(guān)進出境的禁止性或者限制性管理的后果。三個要件缺一不可,缺少任何一個要件都不能構(gòu)成走私行為。

二、司法人員在司法文書中必須載明:該走私犯罪違反了什么法律、行政法規(guī),其法律、行政法規(guī)規(guī)范是什么。

違反《海關(guān)法》及有關(guān)法律、行政法規(guī),意味著相關(guān)被評價的行為有法律、行政法規(guī)的規(guī)范。無規(guī)矩不能成方圓,無法律、行政法規(guī)規(guī)范就沒有違法之說。行政違法當然要指出違的是什么法。法律、行政法規(guī)規(guī)范為人們行為的規(guī)范,它通過已發(fā)布的規(guī)范告訴人們哪些行為是允許的,哪些行為是禁止的,如何行為才是合法的,如何認識判斷行為的違法性等等,從而為人們的行為提供準則,為行為的合法與不合法提供判斷標準。試以走私普通貨物、物品罪,走私國家禁止進出境貨物、物品罪,走私廢物罪為例來說明。

(一)走私普通貨物、物品罪。

涉稅走私犯罪,罪名是走私普通貨物、物品罪,走私普通貨物、物品罪是違反海關(guān)法,逃避海關(guān)監(jiān)管,偷逃應(yīng)繳稅款,數(shù)額較大的行為。

《海關(guān)法》第二十四條規(guī)定:“進口貨物的收貨人、出口貨物的發(fā)貨人應(yīng)當向海關(guān)如實申報,交驗進出口許可證件和有關(guān)單證?!边@是企業(yè)申報行為的規(guī)范:相關(guān)申報主體應(yīng)當向海關(guān)如實申報,且交驗進出口許可證件和有關(guān)單證。而不如實申報違反了《海關(guān)法》,是法律所禁止的。走私普通貨物、物品罪是沒有向海關(guān)如實申報造成的,違反了法律規(guī)定。

(二)走私國家禁止進出境貨物、物品罪。

《海關(guān)法》第四十條規(guī)定:”國家對進出境貨物、物品有禁止性或者限制性規(guī)定的,海關(guān)依據(jù)法律、行政法規(guī)、國務(wù)院的規(guī)定或者國務(wù)院有關(guān)部門依據(jù)法律、行政法規(guī)的授權(quán)作出的規(guī)定實施監(jiān)管?!吨腥A人民共和國對外貿(mào)易法》《中華人民共和國貨物進出口管理條例》第九條規(guī)定:“屬于禁止進口的貨物,不得進口?!钡谌臈l規(guī)定:“屬于禁止出口的貨物,不得出口?!?/p>

(三)走私廢物罪。

《中華人民共和國固體廢物污染環(huán)境防治法》第二十三條規(guī)定:“禁止中華人民共和國境外的固體廢物進境傾倒、堆放、處置。”第二十四條規(guī)定:“國家逐步實現(xiàn)固體廢物零進口,由國務(wù)院生態(tài)環(huán)境主管部門會同國務(wù)院商務(wù)、發(fā)展改革、海關(guān)等主管部門組織實施?!钡诙鍡l規(guī)定:“海關(guān)發(fā)現(xiàn)進口貨物疑似固體廢物的,可以委托專業(yè)機構(gòu)開展屬性鑒別,并根據(jù)鑒別結(jié)論依法管理?!?/p>

關(guān)于以上法律、行政法規(guī)規(guī)范:走私普通貨物、物品罪,有明確的符合法律規(guī)范的指引(如實申報),也有法律的否定的規(guī)范(走私行為構(gòu)成);走私國家禁止進出境貨物、物品罪,有法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)范(不準進口、不準出口),也有法律否定的規(guī)范(走私行為構(gòu)成);走私廢物罪,有法律明令禁止進口的規(guī)范指引(禁止進境),也有法律否定的規(guī)范(走私行為構(gòu)成)。如果司法文書只是籠統(tǒng)地說“違反海關(guān)法規(guī)”,而不指出違反的具體規(guī)范條文,那么,這種表述不嚴謹、不規(guī)范,不能令人信服。

三、司法人員在司法文書中必須載明:該走私犯罪涉嫌人、被告人實施了什么逃避海關(guān)監(jiān)管的行為。

實施逃避海關(guān)監(jiān)管的行為是認定走私罪的前提條件,在通關(guān)走私中就有“藏匿、偽裝、瞞報、偽報或者其他方式逃避海關(guān)監(jiān)管”,以及“未經(jīng)國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的機關(guān)批準,從未設(shè)立海關(guān)的地點運輸、攜帶國家禁止或者限制進出境的貨物、物品或者依法應(yīng)當繳納稅款的貨物、物品進出境”等,司法文書應(yīng)當對行為人實施逃避海關(guān)監(jiān)管的行為進行釋明,不能籠統(tǒng)地說“逃避海關(guān)監(jiān)管”。還是以走私普通貨物、物品罪,走私國家禁止進出境貨物、物品罪,走私廢物罪為例來說明。

(一)走私普通貨物、物品罪。

如果行為人違反了《海關(guān)法》,沒有按規(guī)定“如實向海關(guān)申報”,實施了偽報品名的行為,那么,該品名偽報的具體內(nèi)容是什么,是將什么申報成什么。而其中有其主觀部分,是故意造成的,還是過失造成的,還是無過錯責(zé)任。在故意狀態(tài)下,實施的品名偽報行為,是逃避海關(guān)監(jiān)管規(guī)定之行為。司法文書不能籠統(tǒng)以“偽報品名”代之。

(二)走私國家禁止進出境貨物、物品罪。

如果當事人違反了《海關(guān)法》《對外貿(mào)易法》的規(guī)定,進出口國家禁止進出口貨物、物品,且實施了藏匿或偽報品名之行為,同樣,司法文書要釋明該行為具體逃避海關(guān)監(jiān)管的內(nèi)容是什么,如藏匿,怎么藏匿的,藏匿在什么位置,如偽報,將什么申報成什么,偽報的具體情形等。

(三)走私廢物罪。

行為人違反《固體廢物污染環(huán)境防治法》,逃避海關(guān)監(jiān)管,將中華人民共和國境外的固體廢物進境傾倒、堆放、處置。在這里,司法文書應(yīng)當將逃避海關(guān)監(jiān)管的具體實施方式予以釋明,否則,難以服眾。因為在沒有實施逃避海關(guān)監(jiān)管的情況下,根據(jù)《海關(guān)行政處罰實施條例》第十三條:違反國家進出口管理規(guī)定,進出口國家禁止進出口的貨物的,責(zé)令退運,處100萬元以下罰款?!?/p>

四、司法人員在法律文書中必須載明:該走私犯罪嫌疑人、被告人的行為造成了哪些危害社會的結(jié)果。

關(guān)于走私行為的危害后果,也同樣是走私行為的構(gòu)成條件之一:作為涉稅走私,其危害后果是偷逃應(yīng)納稅款,造成國家稅收損失;而作為非涉稅走私,其危害后果就是逃避國家有關(guān)進出境的禁止性或者限制性管理。司法文書應(yīng)當對行為人之行為危害后果進行釋明,而不是籠統(tǒng)地說“數(shù)額較大”“情節(jié)嚴重”等。

(一)走私普通貨物、物品罪。

該罪以偷逃稅款為法定定罪量刑依據(jù)(三次入刑是法定之例外)?!逗jP(guān)法》上的危害結(jié)果是偷逃應(yīng)納稅款。司法者應(yīng)當對于該罪所造成的危害社會的結(jié)果進行釋明,并根據(jù)刑法的規(guī)定以及具體應(yīng)用的司法解釋關(guān)于入罪標準、量刑情節(jié)、量刑層級的規(guī)定定罪量刑。

(二)走私國家禁止進出境貨物、物品罪。

該罪主要以數(shù)量或價值為法定定罪量刑依據(jù)?!逗jP(guān)法》上的危害結(jié)果是逃避國家有關(guān)進出境的禁止性或者限制性管理。司法者應(yīng)當對于該罪所造成的危害社會的結(jié)果進行釋明,并根據(jù)刑法的規(guī)定以及具體應(yīng)用的司法解釋關(guān)于入罪標準、量刑情節(jié)、量刑層級的規(guī)定定罪量刑。

(三)走私廢物罪。

該罪以重量為法定定罪量刑依據(jù)。《海關(guān)法》上的危害結(jié)果是逃避國家有關(guān)進出境的禁止性或者限制性管理。司法者應(yīng)當對于該罪所造成的危害社會的結(jié)果進行釋明,并根據(jù)刑法的規(guī)定以及具體應(yīng)用的司法解釋關(guān)于入罪標準、量刑情節(jié)、量刑層級的規(guī)定定罪量刑。

五、結(jié)束語

刑法只懲罰那些對社會有嚴重危害,并且值得科處刑罰的人,而那些一般性的行政違法行為,刑法規(guī)定為犯罪的,均不應(yīng)當上升并判斷為刑事違法性。司法機關(guān)是國家法律的守護者,同時也是公平正義的維護者。如果司法人員不能嚴格地依循法律,在法律的條文下認定事實與違法行為性質(zhì),那么,刑法之“懲罰犯罪,保護人民”的宗旨也就無法實現(xiàn)。

注:以上答復(fù)僅代表律師個人觀點,不代表蘭迪律師事務(wù)所或被視為出具任何形式的法律意見或建議。

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