“踩踏式”回購潮下，啟明創投創始主管合伙人鄺子平發了一篇文章《對目前創投行業投資條款的一些看法》，直指回購的前提是“不把企業和創始人逼上絕路。”

鄺子平從1999年開始在中國從事創投行業，先是在跨國企業負責在華的美元投資，后于2006年創立啟明創投。

他文章有三個核心觀點：

1. 回購條款起源于美元基金，有兩種核心使用場景：

（1）被投企業發展多年，有利潤，但不上市也不分紅。

（2）被投企業發展多年后發生變化，已經不需要賬上的錢。

2. 回購的前提是，不把企業或創始人逼上絕路。

企業用自有資金回購，以不傷害企業為前提，也不涉及創始人。

3. 作為發源地，硅谷卻很少使用回購條款。

有獨立判斷能力的投資人都比較“鄙視”業績對賭，一是顯得自己判斷能力差，二是難免造成投資人與創業者“同床異夢”。

一、三個條款完全違背公平合理的原則

（1）回購條款

本質上是，投資人既要股權，又要放高利貸。

存銀行都不保本，理財產品也禁止保本保息。

風險投資人卻既要股權，還要保本保息？完全背離高收益與高風險相匹配的原則。

這樣的條款其實是掩蓋投資人無能的表現，最后并不能幫助投資人真正賺錢，只是賺了心理安慰而已，比如錘子科技。

（2）估值調整條款

本質上是，投資人買股權虧了，找創始人賠。

小股民買股票虧了錢，只能怪自己沒眼光，不能要求實控人賠錢。

投資人做風險投資，虧了居然可以找創始人賠？

這樣的條款說明投資人水平不行，只能靠霸王條款欺壓。

（3）一票否決權

只要有否決權的投資人不同意，就算持股99%的股東同意，事情也無法通過，就是投資人可以為私利而損害多數股東的利益。

在《公司控制權》書里有法院判決的案例，持股1%的小股東有否決權，導致持股99%的大股東也無法控制公司，書里還介紹了小股東也能控制公司的九種模式。

一票否決權、回購條款、估值調整條款都不符合公平合理的原則，但卻被投資人大規模使用，投資人用強勢地位壓迫弱勢創業者被迫接受。

二、對賭的濫用

美國發明的對賭條款，很少用，就算用也是用在非常有限的特殊情況下。

到了中國卻大放異彩，不管美元基金或人民幣基金都是對賭條款盛行，用霸王條款還要覺得理所當然，條款越強勢越體現他們的律師水平？

硅谷投資人以選對好項目而自豪，而中國投資人卻以律師設計出強勢霸王條款而自豪？

我是股權律師，曾代表創始人與投資人的律師談合同，投資人的律師居然說：不要和我講公司法，我們是買方。

眾多投資人請的律師，居然連法律都可以不講，幾百萬的項目就如此霸道。

我曾在10億項目做甲方，與別人談合同從來也沒覺得自己可以用這樣的口氣與對方說話。我們作為有優勢的甲方，只是告訴對方請謹慎承諾，承諾做不到是有處罰的
，但絕不會用這種居高臨下的
方式。

我是靠專業吃飯，不是靠持強凌弱
。我可以不怕百億富豪的老板，但也沒覺得有百億富豪做后臺就可以去欺壓別人。

投資人請律師，律師覺得合同條款越復雜、越強勢，越顯得自己專業？

幾百萬的項目，合同條款就有3萬字，50頁，就是1/3本書的厚度。

我以前在企業工作時，幾個億的項目，合同條款都沒這么復雜。

可是整這么復雜的合同條款，真的能幫投資人賺錢嗎？比如俏江南、錘子科技等，最后不過是兩敗俱傷而已。

有投資人說那些條款是為了防范道德風險，其實道理風險問題在《公司法》和《刑法》都有規定：

（1）把公司的錢私用，刑法有職務侵占、挪用資金罪，如果創始人有這方面問題，投資人完全可以拿起法律武器。

（2）公司法規定，董監高利用職務之便以公謀私的、關聯交易損害公司利益等的，違法所得歸公司所有，違法給公司造成損失的要承擔賠償責任。

再說了，如果合同條款真的是為了防范道德風險，完成可以寫明道德方面的問題，而不是把范圍無邊無盡的擴大。

三、投資的本質

投資人不把精力放到選好項目上，卻把精力放到設計霸王條款上。

賺錢的核心能力是靠選好項目，但優勢項目不接受投資人的霸王條款，比如大疆。

投資人用強勢的合同條款把優勢項目排除了，留下弱項目，最后賺了條款虧了錢。

比如理想曾因條款問題放棄知名公司融資，知名公司改投理想的同行，被投公司已在倒閉邊緣。

在持強凌弱之下，投資人大概率會選到弱項目，最終賺了條款虧了錢。

比如一個美女，憑借美貌婚前要求男友卑躬屈膝討好自己，各種霸凌欺壓，結婚后能幸福嗎？

（1）有能力的男人會忍受這樣的欺壓嗎？

（2）被欺壓的男人有能力后，還會忍受下去嗎？

投資人想真正賺錢，應該提高選項目的水平，而不是靠霸王條款。

投資人請的律師也許是好意，以為條款越強勢對投資人越有利。

律師缺乏商業意識，努力設計出看似完美的合同條款。

但投資人自己不應該缺乏商業意識呀，投資人應該告訴律師，合同條款要把握什么樣的原則，而不是任由律師用合同條款把好項目排除了。

千方百計募資—隨便選項目—請律師設計完美的條款，極力強化投資人的權利，把創始人踩下腳下摩擦。

最后投的項目還是虧了錢—募資更難—惡性循環。

如果投資人都意識不到這些，任由律師自己搞，說明這樣的投資人是不成熟的。

優勢項目的創業者，也可以用合同條款選擇投資人。

投資人宣傳得再好都是白扯，合同條款才是真實的體現。

比如大疆用競標選投資人，比如深圳領存要求投資人先交1000萬元才給盡職調查。

既然啟明創投的合伙人都這么說了，建議把意見落實到合同條款上，并公開告訴創業者，可以更容易投到優勢項目？

各方都有自己的的立場和訴求，但投資人用霸王條款是舍本逐末，最后也是賺了條款虧了錢，兩敗俱傷。

這樣的投資人，連一點共贏的思維都沒有，投資眼光更是缺失，LP把錢交給這樣的GP就不擔心嗎？