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未提供協助組織行為的涉黃網絡主播不應構成組織淫穢表演罪

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濟南刑事律師張秀峰刑事辯護研究

刑法第三百六十五條:組織進行淫穢表演的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節嚴重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。

我國刑法將行為人以策劃、招募、強迫、提供場地、提供資金等為手段,以組織表演者進行裸體表演、利用性器官進行誨淫性表演、在半裸體或者變相裸體表演時通過語言或動作描繪不雅性行為的,認定為組織淫穢表演罪。

“組織”應指行為人策劃、指揮、招募、強迫、引誘、安排進行淫穢表演,也包括提供場地、提供資金等行為,其目的在于進行淫穢色情表演。

“淫穢表演”應指色情主播利用線上直播平臺,穿著暴露、言語挑逗、暴露性器官等,在直播時進行自慰或性行為表演,同時向不特定多數會員收取非法利益的行為。

綜上,淫穢表演罪的關注點應在于組織行為和淫穢表演行為,追究的應是淫穢表演組織者的刑事責任,而非表演者的刑事責任,懲罰的是實施淫穢表演的策劃、指揮、安排等行為。

江蘇省關于辦理組織淫穢表演案件具體應用法律若干問題的意見規定第一條:

一、組織淫穢表演是指行為人策劃、雇傭、招募、引誘、糾集、控制他人進行淫穢表演,或者通過互聯網、電視等媒體視頻渠道播放,并有觀眾觀看的行為。

  (一)所謂“淫穢表演”,是指露骨地表演性行為、暴露性器官宣揚色情的誨淫性的演出活動。常見的有裸體演出、脫衣表演暴露性器官、利用性器官進行表演、性交或者模仿性交表演、手淫、口淫及其他性行為表演等。

  出于教學、表現藝術等需要,組織有關介紹人體、生理、醫學知識的演示活動,時裝表演、人體彩繪等藝術活動,以及雖含少量色情內容、但有完整的故事情節和表現主題的有藝術價值的演出活動,不屬于淫穢表演。

  (二)對明知他人組織淫穢表演而安排表演,提供場地、設備,協助招引、組織觀眾,為視頻直播提供技術操作以及有其他協助組織行為的人員,以共同犯罪處理。

  對于組織者之外的一般服務人員、表演者、觀眾,不以犯罪論處。



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