北京傳銷犯罪辯護律師:虛擬貨幣傳銷犯罪司法認定及審查要點—以Plus Token案為例
精準把握犯罪構成要件,緊緊圍繞核心事實和證據,通過研讀代表性案例指導刑事辯護。
本期我們研讀號稱迄今為止的最大規模的虛擬貨幣傳銷犯案。
一、案件事實
陳某等人設立Plus Token平臺,以互聯網為媒介在國內外推廣,宣稱該平臺提供數字貨幣增值服務,擁有“智能狗搬磚”功能(即在不同交易所間交易套利)。參與者繳納500美元以上的數字貨幣,開啟“智能狗”就能成為會員并獲得平臺收益。
平臺按會員加入順序組成上下線層級,設置普通會員、大戶、大咖、大神和創世五個層級,收益為搬磚收益、鏈接收益、高管收益等。
該案涉及8種數字貨幣(包括比特幣、以太坊等),折合人民幣148億元,賬號159萬多個,最大層級高達3293層。
判決認定陳某等構成組織、領導傳銷活動罪,分別判處2年到11年不等的有期徒刑。(〔2020〕蘇09刑終488號)
二、如何認定騙取財物
傳銷犯罪要求滿足三層三十人,還要具有“騙取財物”特征。本案需要重點論證的是“騙取財物”。取得財物是一個客觀行為,騙是主觀認識,如果行為人不承認“騙取”,應結合客觀行為認定。
(一)欺詐手段
判決顯示,“陳某直接收取并控制平臺會員繳納的數字貨幣,將平臺涉案贓款用于個人投資、消費和分配給同案犯。策劃并設置‘關狗手續費’、‘挖礦’、‘幣融’等功能以延緩平臺崩盤。”該內容看似在論述陳某對平臺的控制,實質上講的是平臺不具備宣傳的持續盈利能力,是延緩平臺崩盤的欺詐手段。
(二)資金去向
判決顯示涉案數字貨幣評估價值148億元,查明“截止案發,陳某除以數字貨幣支付相關平臺推廣費用外、支付其他平臺工作人員費用外,另通過變賣數字貨幣進行了變現,其中通過賣幣給付繼某、游某等人變現人民幣1.45億元。現有證據已查明其中1.27億元贓款流向如下……”
根據查明的事實,會員繳納的數字貨幣被用于推廣費用、支付其他平臺費用,以及支付給他人變現。但值得說明的是,1.45億元與148億元差距太大,應當在判決書中列明數字貨幣或者資金去向,以證明返利資金全部來源于會員繳納的費用,進而證明屬于“掩飾計酬、返利真實來源或者其他欺詐手段,實施刑法第二百二十四條之一規定的行為,從參與傳銷活動人員繳納的費用或者購買商品、服務的費用中非法獲利的”騙取財物行為。
三、判決論證要點
判決是一個說理過程,目的在于闡明裁判結論形成過程和正當性理由,提高裁判的可接受性。釋法說理的價值在于增強裁判行為公正度、透明度,提升司法公信力和司法權威。最高人民法院《關于加強和規范裁判文書釋法說理的指導意見》明確裁判文書應當說明裁判所認定的案件事實及其根據和理由,要圍繞證據審查判斷、事實認定、法律適用進行說理,反映推理過程。
裁判文書的說理性是增強司法公信力的基礎。就刑事判決而言,應當重點圍繞著犯罪構成要件。在本案中,已經查明的事實包括層級、人數,數字貨幣的評估價值,以及陳某將資金用于推廣、平臺支出等,同時又查明了部分資金的去向。
判決論證的基本邏輯是符合犯罪構成要件,同時又要達到立案追訴標準或者“情節嚴重或者數額巨大”等情節。本案也是按照這個邏輯展開論證和說理的。
筆者認為,本案論證過于粗略,尤其關于核心要件。比如數字貨幣總金額148億元,但僅就1.45億元的去向做了查明,只以一句“直接或者間接以發展人員數量及繳費金額作為返利依據。”一帶而過,如此處理太籠統。
所以,本案應當進一步論證和說明的事項包括對虛擬貨幣價值、虛擬貨幣搬磚獲益情況、1.45億元之外的資金去向,以論證返利來源于參與者繳納的會費,宣稱的盈利模式是欺詐手段
二審判決缺少了論證和說明“騙取財物”的詳細內容。
四、需要補充的說理部分
傳銷犯罪的核心在于認定“騙取財物”。值得說明的是以銷售業績為計酬和返利依據的,即便采取了層級返利模式,也不構成犯罪。本案的核心應當論證的是,返利來源究竟是銷售業績計酬還是會員費。
因為平臺采取的是搬磚盈利模式,這種模式是否能夠持續盈利應當審查。如果前期確實以搬磚盈利作為返利來源的,即便采取了團隊計酬模式,也不構成犯罪。反之,如果查明的事實證實陳某等自始就以參與者的會員費為返利來源的,證明平臺根本不存在其宣稱的盈利能力和盈利來源,而是屬于“騙取財物”的行為。
這部分事實包括對收取會員的數字貨幣、數字貨幣的去向、搬磚獲利情況進行鑒定,同時也需要該部分資金的去向進行鑒定,包括變現及資金去向。如果沒有這些事實,只是概括地以返利來源于“發展人員數量及繳費金額”,缺乏較強的說理性。
當然,因為我們看到的是二審裁定書,一審判決書是否說理充分,不便發表意見。本案的特殊性在于是維持原判的結果,且上訴也限于量刑部分,可能是因為沒有新證據、新理由,簡化了釋法說理。
刑事判決需要釋法說理,刑事辯護亦然。辯護律師的辯護應當緊抓犯罪構成要件,圍繞核心事實和證據展開。
多說一句:虛擬貨幣本身不被賦予合法地位,不能與法定貨幣一樣具有法償性。但是其本身具有內在和外在價值,是不能被否定的。但現有規定將虛擬貨幣相關業務定義為非法金融活動,因此相關的從業者應當清晰認識,避免被騙或身陷囹圄。
涉及罪名等可關注《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》(銀發〔2021〕237號)等相關規定,此處不予贅述。
End:個人觀點,歡迎交流。
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