《上市公司法治論》

作者：李東方 著

ISBN：978-7-5764-1901-6

定價：129 元

中國政法大學出版社2025年1月

作者簡介

李東方西南政法大學首屆經濟法學博士，北京大學金融法博士后，美國哥倫比亞大學高級研究學者。中國政法大學教授，博士生導師。中國證券法學研究會副會長；中國經濟法學研究會常務理事；中國僑聯法律顧問委員會委員；中國上市公司協會獨立董事委員會委員；北京市金融服務法學會副會長；北京等多家仲裁委員會仲裁員；東北證券等多家上市公司獨立董事；先后擔任成都市委、市政府等黨政機關和諸多大型企業的法律顧問；曾任中國北京同仁堂等多家國有獨資公司外部董事，現任北京公交（集團）公司外部董事。長期從事民商經濟法和文化遺產保護法的理論研究和實踐活動，著有《證券監管法論》《證券監管法律制度研究》《人文資源法律保護論》等代表性專著，獨著或主編《經濟法學》《公司法學》《證券法學》《房地產法學》等多部重點教材。

內容簡介

2019年新修訂的《證券法》確立了許多新制度，這些新制度基本上都是針對上市公司法治化的制度，而2023年新修訂的《公司法》對包括上市公司在內的公司法人治理結構及其他相關問題作了重要修訂。作者經過多年的深入思考，認為有必要將2013年出版的《上市公司監管法論》升級為《上市公司法治論》。對此升級版有兩個方面的考慮：一是上市公司監管法本質上是上市公司治理的法治化，監管在根本上是維護上市公司和投資公眾的利益，監管本身不是目的，維護上市公司和投資公眾的私權利才是最終目的。私權為本，公權為用，盡量謙抑公權力的運用，“法治”理念顯得十分重要。二是升級版將“上市公司監管法”作為《上市公司法治論》的一個部分，使本書圍繞著上市公司，將公司法、證券法和上市公司監管法作為一個法治體系進行研究，這樣更為合理，也更具理論價值和實踐價值。

本書以經濟學、民商法學、經濟法學的基本理論為指導，立足我國上市公司法治化的發展歷史與現狀，從宏觀理論和具體制度兩個層面對上市公司法治化進行了系統而深入的探討。

本書在理論上為建立較為完備的上市公司法治理論體系和制度框架奠定了深厚的基礎，在實踐中對我國目前正在起草的“上市公司監管條例”具有重要的參考價值；對《證券法》的立法進一步完善也具有十分重要的學術價值。與此同時，本書對中國證監會等政府監管機構和證券業協會、證券交易所等自律監管機構規范日常監管行為具有參考和指導作用，對上市公司和證券市場其他主體更好地行使權利和承擔義務也具有重要指導意義。

前 言

拙作《上市公司監管法論》11年前在中國政法大學出版社出版，中國證券市場經過11年的發展，立法機構制定了諸多新的上市公司法律制度，尤其是2019年新修訂的《證券法》確立了許多新制度，特別是其中以證券發行注冊制為中心的一系列新制度的確立。這些新制度基本上都是針對上市公司法治化的新制度。另外，2020年通過的《民法典》對公司法人（營利法人）主體及其相關民事權利和民事法律行為都作了重要規范。而2023年新修訂的《公司法》對包括上市公司在內的公司法人治理結構及其他相關問題作了重要修訂。經過10多年的深入思考，本人對上市公司監管在理論上又有了許多新的認識和思考。有必要在原書的基礎上寫一本《上市公司監管法論》的升級版《上市公司法治論》。對此升級版有兩個方面的考慮：

第一，上市公司監管是一種法治監管，而非人治監管，更非運動式監管。法治監管讓所有市場主體具有穩定的預期；人治監管或者運動式監管，往往讓市場主體心無定力，而且容易造成權力“尋租”，腐敗叢生。上市公司監管法本質上是對上市公司內外部治理的法治化，通觀本書所論“監管”，均為法治的監管。所謂法治，就是指政府在一切行動中都受到事前規章的約束。這些規章使得個人可以十分肯定地預見到當局在某種情況下，會如何使用它的強制能力，再根據這種預見規劃他的個人事務。私權為本，公權為用。堅持私法為體，公法為用，權在法下的“法治”理念。

第二，升級版將上市公司監管法作為《上市公司法治論》的一個有機組成部分，使本書圍繞著上市公司，將上市公司監管法、公司法和證券法作為一個法律體系進行法治研究，這樣更具理論價值和實踐價值。恰巧，《公司法》與《證券法》第二次重大修訂分別于2023年和2019年完成，因此，更有利于本書將《公司法》與《證券法》的各項新制度結合起來研究。例如，在上市公司金融中，股票和債券的發行離不開《證券法》的具體規范，這是《公司法》與《證券法》最需要銜接與協調的地方，二者相輔相成。因此，本書對證券發行注冊制的改革以及其他新制度進行了深入的論述，既體現出了立法的最新精神，也反映了學術的最前沿觀點。

一本專著的形成，往往是作者長年研究與思考的結果，也往往與作者的學術經歷緊密聯系，對作者學術經歷的了解，會更有利于了解其所著。為此，特將記載了自己早期學術經歷的一篇紀念短文“不忘來時路”，收錄于本書之后，也算是再次對“改革開放”以來中國第一代五位經濟法學先賢的紀念和景仰。五位先賢按照該文出現的先后排名依次是：楊紫烜先生、李昌麒先生、種明釗先生、徐杰先生、劉文華先生。

李東方（字修遠，號德元）

于北京-法大

2024年6月11日收筆

可上下滑動查看

目 錄

前言001

原版前言003

第一篇 上市公司法治總論

第一章上市公司法治的基礎理論003

第一節公司、上市公司和證券市場003

一、公司003

二、上市公司009

三、證券市場016

第二節上市公司的法治體系019

一、公司法、證券法019

二、上市公司監管法021

第三節上市公司監管的經濟和法治分析030

一、政府監管的經濟理論030

二、上市公司、證券市場的缺陷與法治監管的必要性041

三、政府監管的缺陷與上市公司監管的適度性分析048

第二章上市公司與證券市場監管體制法治化064

第一節上市公司與證券市場監管體制典型模式比較064

一、政府主導型的美國監管模式065

二、自律主導型的英國模式072

三、中間型的法國模式和德國模式078

第二節證監會國際組織與各國證券業監管體制發展的新趨勢080

一、證監會國際組織080

二、各國上市公司與證券市場監管體制發展的新趨勢084

第三節我國上市公司與證券市場監管體制092

一、我國上市公司與證券市場監管體制的發展演變092

二、我國上市公司與證券市場監管的組織體系098

三、我國上市公司與證券市場監管機構的職責與權限102

四、上市公司與證券市場監管權力實現的保障108

五、對上市公司與證券監管機構權力的監督制約113

第四節我國上市公司與證券市場自律監管117

一、自律監管的基礎理論117

二、證券業協會的自律監管124

三、證券交易所的自律監管128

四、上市公司協會的自律監管141

五、我國上市公司與證券市場各自律監管機構共同面臨的兩個問題149

第五節證券分合業經營與監管及政府“人造”證券市場的利弊分析150

一、證券分合業經營與監管150

二、政府“人造”證券市場的利弊分析與除弊154

第三章上市公司信息公開制度法治化158

第一節證券信息公開制度的一般理論158

一、證券信息的公共產品性質158

二、證券信息公開制度的含義和歷史考察159

三、證券信息公開制度的意義168

四、證券信息公開義務的性質與責任主體170

五、證券信息公開的有效標準175

六、證券信息的“重大性”標準181

七、預測性信息公開制度188

八、完善虛假陳述責任追究制度192

第二節證券發行的信息公開制度193

一、申請文件的預先披露制度194

二、招股說明書制度197

三、上市公告書的編制和公開199

四、募資說明書制度199

第三節上市公司持續信息公開制度200

一、定期報告書制度201

二、臨時報告書制度203

三、上市公司再融資的持續信息公開204

四、上市公司收購公告制度208

第四章上市公司危機監管法治化211

第一節上市公司危機監管的基本理論211

一、危機監管的一般理論211

二、上市公司危機與上市公司危機監管215

第二節上市公司危機預防監管220

一、上市公司危機預防監管的理論基礎220

二、上市公司危機預防監管的主要措施224

第三節上市公司危機應急處置監管233

一、上市公司危機應急處置政府介入的合理性233

二、上市公司危機處理制度的主要措施235

第五章上市公司投資者關系管理與上市公司社會責任法治化245

第一節上市公司投資者關系管理246

一、上市公司投資者關系管理的基本理論246

二、投資者關系管理的內容、溝通渠道、運作模式以及信息披露255

三、我國上市公司投資者關系管理的現狀及其存在的問題259

四、我國上市公司投資者關系管理的制度完善261

第二節投資者適當性管理 264

一、投資者適當性管理制度的產生與發展264

二、合格投資者制度與投資者適當性制度的關系265

三、投資者適當性管理制度的法治分析266

第三節上市公司社會責任278

一、公司社會責任的理論基礎279

二、公司社會責任的含義、性質及其特點283

三、上市公司社會責任的實踐288

四、我國公司社會責任的立法與公司社會責任的內容及其信息披露制度290

五、上市公司社會責任與ESG296

六、我國上市公司社會責任制度的完善298

第二篇 上市公司法人治理法治化

第六章上市公司法人治理法治化總論305

第一節公司法人治理的一般理論306

一、公司治理的產生306

二、公司治理的主要模式308

三、公司治理的基本原則312

四、我國法人治理結構的歷史沿革315

第二節我國上市公司法人治理的特征、問題及其解決318

一、我國上市公司法人治理的基本特征318

二、我國上市公司法人治理存在的主要問題321

三、我國上市公司法人治理問題的解決思路328

第三節上市公司章程法治化338

一、上市公司章程的特點338

二、政府干預上市公司章程的特別規范：《上市公司章程指引》342

三、上市公司章程違法的救濟343

第四節上市公司股權激勵機制345

一、股票期權制度的理論基礎及其利弊分析346

二、股票期權的法律性質350

三、股票期權制度在我國的實施352

第五節上市公司“董監高”的義務356

一、董事、監事、高級管理人員義務的理論基礎356

二、“董監高”的勤勉義務360

三、董事、高級管理人員的忠實義務365

四、對控股股東、實際控制人的行為規范376

第七章上市公司股東權的行使與保護法治化379

第一節上市公司國有股東權的行使與保護379

一、上市公司國有股東權的主體地位實現379

二、上市公司國有股轉讓監管383

第二節上市公司中小股東利益的保護386

一、上市公司中小股東利益保護的含義與法理基礎386

二、上市公司中小股東利益保護的立法與保護措施390

第三節上市公司股東會制度特別問題研究410

一、股東表決權行使的程序問題研究410

二、股東會決議瑕疵的救濟424

第八章上市公司董事（會）制度特別問題研究431

第一節上市公司獨立董事研究431

一、獨立董事制度溯源431

二、獨立董事制度在中國的實踐438

第二節上市公司董事會秘書制度460

一、董事會秘書的概念及其制度沿革460

二、中英董事會秘書制度基本內容的比較與我國該項制度完善的思考464

第九章上市公司監事（會）制度研究468

第一節中外上市公司監事會制度分析及其在我國的運行468

一、中外上市公司監事會制度的比較分析468

二、上市公司監事會制度在我國運行的現狀及其失效原因482

第二節我國上市公司監事會制度的檢討與完善483

一、我國上市公司監事會制度運行的公司治理環境檢討483

二、監事會成員選任的檢討與完善484

三、監事會職權制度的檢討與完善486

四、監事會工作方式的檢討與完善492

五、監事的激勵與約束機制500

六、監事與監事會的法律責任502

第三篇 上市公司證券發行與交易監管法治論

第十章上市公司證券發行與上市監管法治化507

第一節證券發行的基本原理507

一、證券發行的一般理論507

二、設立發行股票與上市公司的增資發行515

三、證券發行和上市過程中證券公司的公共職能519

第二節我國證券發行監管制度523

一、注冊制改革的背景523

二、注冊制下法律制度的變化及其評價527

三、注冊制下股票發行制度的完善與風險防范532

第三節證券上市監管制度543

一、證券上市監管概述543

二、證券上市條件544

三、證券上市程序547

第十一章上市公司收購監管法治化550

第一節上市公司收購的基本理論550

一、上市公司收購的概念辨析與上市公司收購行為的認定550

二、上市公司收購的法律特征分析553

三、上市公司收購的分類557

四、上市公司收購的意義561

五、上市公司收購法律監管的基本原則562

第二節上市公司收購監管法律制度的比較研究565

一、美國公司收購監管的法律制度565

二、英國上市公司收購監管的法律制度569

三、我國香港地區公司收購監管的法律制度571

四、我國的上市公司收購監管立法的沿革573

第三節上市公司收購監管的主要內容577

一、要約收購監管578

二、協議收購監管585

三、間接收購監管592

四、上市公司收購的后果594

第四節上市公司收購中的反收購措施與反壟斷監管596

一、上市公司收購中的反收購措施監管596

二、上市公司收購中的反壟斷監管601

第十二章上市公司股權分置改革研究608

第一節股權分置與股權分置改革的歷史背景608

一、股權分置的由來608

二、股權分置改革的歷史回顧609

第二節股權分置改革的法律分析612

一、股權分置必改的法理分析612

二、股改“對價”的提出及其性質的法律分析613

三、股改對價確定程序的法律分析618

第十三章上市公司退市監管法治化623

第一節上市公司退市監管法治的基礎理論623

一、上市公司退市監管法律制度的界定623

二、上市公司退市監管法中幾個重要概念的辨析624

三、上市公司退市制度的意義626

第二節我國上市公司退市監管法律制度的建立與完善629

一、我國上市公司退市狀況及其監管法律制度的建立629

二、我國上市公司退市監管法律制度的特征及其內容633

三、上市公司退市監管法律制度的完善641

第四篇 上市公司法律責任法治論

第十四章上市公司監管法律責任651

第一節上市公司監管法律責任的一般理論651

一、上市公司監管法律責任的含義和特征651

二、上市公司監管法律責任的歸責原則654

第二節上市公司監管法上的民事責任656

一、上市公司監管法上民事責任的概念及其特征656

二、上市公司監管法上的民事責任的構成657

三、上市公司監管法上承擔民事責任的情形659

第三節上市公司監管法上的行政責任660

一、上市公司監管法上的行政責任概述660

二、監管主體的行政責任662

三、被監管主體違法的行政責任664

第四節上市公司監管法上的刑事責任666

一、證券刑事責任的概念及其特征666

二、證券刑事責任的構成667

三、證券犯罪行為的種類669

第十五章上市公司股票禁止性交易行為及其法律責任研究675

第一節內幕交易行為及其法律責任675

一、內幕交易行為概述675

二、內幕交易的歸責理論677

三、內幕交易的構成要件678

四、內幕交易行為的責任形式687

第二節操縱市場行為及其法律責任690

一、操縱市場行為的概念、特征及其危害分析690

二、操縱市場行為的表現形式692

三、操縱市場行為的法律責任695

第三節虛假陳述行為及其法律責任697

一、虛假陳述概說697

二、虛假陳述的構成要件699

三、虛假陳述的法律責任705

第四節欺詐客戶行為及其法律責任711

一、欺詐客戶行為概述711

二、欺詐客戶行為的表現形式714

三、欺詐客戶行為的法律責任716

結束語718

附錄不忘來時路720

可上下滑動查看

李東方教授親述

《上市公司法治論》

內容來源：第六編輯部

視頻來源：發行部

編校排版：信息中心

審核簽發：社辦