《上市公司法治論》

作者：李東方 著

ISBN：978-7-5764-1901-6

定價：129 元

中國政法大學(xué)出版社2025年1月

作者簡介

李東方西南政法大學(xué)首屆經(jīng)濟(jì)法學(xué)博士，北京大學(xué)金融法博士后，美國哥倫比亞大學(xué)高級研究學(xué)者。中國政法大學(xué)教授，博士生導(dǎo)師。中國證券法學(xué)研究會副會長；中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會常務(wù)理事；中國僑聯(lián)法律顧問委員會委員；中國上市公司協(xié)會獨(dú)立董事委員會委員；北京市金融服務(wù)法學(xué)會副會長；北京等多家仲裁委員會仲裁員；東北證券等多家上市公司獨(dú)立董事；先后擔(dān)任成都市委、市政府等黨政機(jī)關(guān)和諸多大型企業(yè)的法律顧問；曾任中國北京同仁堂等多家國有獨(dú)資公司外部董事，現(xiàn)任北京公交（集團(tuán)）公司外部董事。長期從事民商經(jīng)濟(jì)法和文化遺產(chǎn)保護(hù)法的理論研究和實(shí)踐活動，著有《證券監(jiān)管法論》《證券監(jiān)管法律制度研究》《人文資源法律保護(hù)論》等代表性專著，獨(dú)著或主編《經(jīng)濟(jì)法學(xué)》《公司法學(xué)》《證券法學(xué)》《房地產(chǎn)法學(xué)》等多部重點(diǎn)教材。

內(nèi)容簡介

2019年新修訂的《證券法》確立了許多新制度，這些新制度基本上都是針對上市公司法治化的制度，而2023年新修訂的《公司法》對包括上市公司在內(nèi)的公司法人治理結(jié)構(gòu)及其他相關(guān)問題作了重要修訂。作者經(jīng)過多年的深入思考，認(rèn)為有必要將2013年出版的《上市公司監(jiān)管法論》升級為《上市公司法治論》。對此升級版有兩個方面的考慮：一是上市公司監(jiān)管法本質(zhì)上是上市公司治理的法治化，監(jiān)管在根本上是維護(hù)上市公司和投資公眾的利益，監(jiān)管本身不是目的，維護(hù)上市公司和投資公眾的私權(quán)利才是最終目的。私權(quán)為本，公權(quán)為用，盡量謙抑公權(quán)力的運(yùn)用，“法治”理念顯得十分重要。二是升級版將“上市公司監(jiān)管法”作為《上市公司法治論》的一個部分，使本書圍繞著上市公司，將公司法、證券法和上市公司監(jiān)管法作為一個法治體系進(jìn)行研究，這樣更為合理，也更具理論價值和實(shí)踐價值。

本書以經(jīng)濟(jì)學(xué)、民商法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)的基本理論為指導(dǎo)，立足我國上市公司法治化的發(fā)展歷史與現(xiàn)狀，從宏觀理論和具體制度兩個層面對上市公司法治化進(jìn)行了系統(tǒng)而深入的探討。

本書在理論上為建立較為完備的上市公司法治理論體系和制度框架奠定了深厚的基礎(chǔ)，在實(shí)踐中對我國目前正在起草的“上市公司監(jiān)管條例”具有重要的參考價值；對《證券法》的立法進(jìn)一步完善也具有十分重要的學(xué)術(shù)價值。與此同時，本書對中國證監(jiān)會等政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)和證券業(yè)協(xié)會、證券交易所等自律監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)范日常監(jiān)管行為具有參考和指導(dǎo)作用，對上市公司和證券市場其他主體更好地行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)也具有重要指導(dǎo)意義。

前 言

拙作《上市公司監(jiān)管法論》11年前在中國政法大學(xué)出版社出版，中國證券市場經(jīng)過11年的發(fā)展，立法機(jī)構(gòu)制定了諸多新的上市公司法律制度，尤其是2019年新修訂的《證券法》確立了許多新制度，特別是其中以證券發(fā)行注冊制為中心的一系列新制度的確立。這些新制度基本上都是針對上市公司法治化的新制度。另外，2020年通過的《民法典》對公司法人（營利法人）主體及其相關(guān)民事權(quán)利和民事法律行為都作了重要規(guī)范。而2023年新修訂的《公司法》對包括上市公司在內(nèi)的公司法人治理結(jié)構(gòu)及其他相關(guān)問題作了重要修訂。經(jīng)過10多年的深入思考，本人對上市公司監(jiān)管在理論上又有了許多新的認(rèn)識和思考。有必要在原書的基礎(chǔ)上寫一本《上市公司監(jiān)管法論》的升級版《上市公司法治論》。對此升級版有兩個方面的考慮：

第一，上市公司監(jiān)管是一種法治監(jiān)管，而非人治監(jiān)管，更非運(yùn)動式監(jiān)管。法治監(jiān)管讓所有市場主體具有穩(wěn)定的預(yù)期；人治監(jiān)管或者運(yùn)動式監(jiān)管，往往讓市場主體心無定力，而且容易造成權(quán)力“尋租”，腐敗叢生。上市公司監(jiān)管法本質(zhì)上是對上市公司內(nèi)外部治理的法治化，通觀本書所論“監(jiān)管”，均為法治的監(jiān)管。所謂法治，就是指政府在一切行動中都受到事前規(guī)章的約束。這些規(guī)章使得個人可以十分肯定地預(yù)見到當(dāng)局在某種情況下，會如何使用它的強(qiáng)制能力，再根據(jù)這種預(yù)見規(guī)劃他的個人事務(wù)。私權(quán)為本，公權(quán)為用。堅(jiān)持私法為體，公法為用，權(quán)在法下的“法治”理念。

第二，升級版將上市公司監(jiān)管法作為《上市公司法治論》的一個有機(jī)組成部分，使本書圍繞著上市公司，將上市公司監(jiān)管法、公司法和證券法作為一個法律體系進(jìn)行法治研究，這樣更具理論價值和實(shí)踐價值。恰巧，《公司法》與《證券法》第二次重大修訂分別于2023年和2019年完成，因此，更有利于本書將《公司法》與《證券法》的各項(xiàng)新制度結(jié)合起來研究。例如，在上市公司金融中，股票和債券的發(fā)行離不開《證券法》的具體規(guī)范，這是《公司法》與《證券法》最需要銜接與協(xié)調(diào)的地方，二者相輔相成。因此，本書對證券發(fā)行注冊制的改革以及其他新制度進(jìn)行了深入的論述，既體現(xiàn)出了立法的最新精神，也反映了學(xué)術(shù)的最前沿觀點(diǎn)。

一本專著的形成，往往是作者長年研究與思考的結(jié)果，也往往與作者的學(xué)術(shù)經(jīng)歷緊密聯(lián)系，對作者學(xué)術(shù)經(jīng)歷的了解，會更有利于了解其所著。為此，特將記載了自己早期學(xué)術(shù)經(jīng)歷的一篇紀(jì)念短文“不忘來時路”，收錄于本書之后，也算是再次對“改革開放”以來中國第一代五位經(jīng)濟(jì)法學(xué)先賢的紀(jì)念和景仰。五位先賢按照該文出現(xiàn)的先后排名依次是：楊紫烜先生、李昌麒先生、種明釗先生、徐杰先生、劉文華先生。

李東方（字修遠(yuǎn)，號德元）

于北京-法大

2024年6月11日收筆

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目 錄

前言001

原版前言003

第一篇 上市公司法治總論

第一章上市公司法治的基礎(chǔ)理論003

第一節(jié)公司、上市公司和證券市場003

一、公司003

二、上市公司009

三、證券市場016

第二節(jié)上市公司的法治體系019

一、公司法、證券法019

二、上市公司監(jiān)管法021

第三節(jié)上市公司監(jiān)管的經(jīng)濟(jì)和法治分析030

一、政府監(jiān)管的經(jīng)濟(jì)理論030

二、上市公司、證券市場的缺陷與法治監(jiān)管的必要性041

三、政府監(jiān)管的缺陷與上市公司監(jiān)管的適度性分析048

第二章上市公司與證券市場監(jiān)管體制法治化064

第一節(jié)上市公司與證券市場監(jiān)管體制典型模式比較064

一、政府主導(dǎo)型的美國監(jiān)管模式065

二、自律主導(dǎo)型的英國模式072

三、中間型的法國模式和德國模式078

第二節(jié)證監(jiān)會國際組織與各國證券業(yè)監(jiān)管體制發(fā)展的新趨勢080

一、證監(jiān)會國際組織080

二、各國上市公司與證券市場監(jiān)管體制發(fā)展的新趨勢084

第三節(jié)我國上市公司與證券市場監(jiān)管體制092

一、我國上市公司與證券市場監(jiān)管體制的發(fā)展演變092

二、我國上市公司與證券市場監(jiān)管的組織體系098

三、我國上市公司與證券市場監(jiān)管機(jī)構(gòu)的職責(zé)與權(quán)限102

四、上市公司與證券市場監(jiān)管權(quán)力實(shí)現(xiàn)的保障108

五、對上市公司與證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)權(quán)力的監(jiān)督制約113

第四節(jié)我國上市公司與證券市場自律監(jiān)管117

一、自律監(jiān)管的基礎(chǔ)理論117

二、證券業(yè)協(xié)會的自律監(jiān)管124

三、證券交易所的自律監(jiān)管128

四、上市公司協(xié)會的自律監(jiān)管141

五、我國上市公司與證券市場各自律監(jiān)管機(jī)構(gòu)共同面臨的兩個問題149

第五節(jié)證券分合業(yè)經(jīng)營與監(jiān)管及政府“人造”證券市場的利弊分析150

一、證券分合業(yè)經(jīng)營與監(jiān)管150

二、政府“人造”證券市場的利弊分析與除弊154

第三章上市公司信息公開制度法治化158

第一節(jié)證券信息公開制度的一般理論158

一、證券信息的公共產(chǎn)品性質(zhì)158

二、證券信息公開制度的含義和歷史考察159

三、證券信息公開制度的意義168

四、證券信息公開義務(wù)的性質(zhì)與責(zé)任主體170

五、證券信息公開的有效標(biāo)準(zhǔn)175

六、證券信息的“重大性”標(biāo)準(zhǔn)181

七、預(yù)測性信息公開制度188

八、完善虛假陳述責(zé)任追究制度192

第二節(jié)證券發(fā)行的信息公開制度193

一、申請文件的預(yù)先披露制度194

二、招股說明書制度197

三、上市公告書的編制和公開199

四、募資說明書制度199

第三節(jié)上市公司持續(xù)信息公開制度200

一、定期報(bào)告書制度201

二、臨時報(bào)告書制度203

三、上市公司再融資的持續(xù)信息公開204

四、上市公司收購公告制度208

第四章上市公司危機(jī)監(jiān)管法治化211

第一節(jié)上市公司危機(jī)監(jiān)管的基本理論211

一、危機(jī)監(jiān)管的一般理論211

二、上市公司危機(jī)與上市公司危機(jī)監(jiān)管215

第二節(jié)上市公司危機(jī)預(yù)防監(jiān)管220

一、上市公司危機(jī)預(yù)防監(jiān)管的理論基礎(chǔ)220

二、上市公司危機(jī)預(yù)防監(jiān)管的主要措施224

第三節(jié)上市公司危機(jī)應(yīng)急處置監(jiān)管233

一、上市公司危機(jī)應(yīng)急處置政府介入的合理性233

二、上市公司危機(jī)處理制度的主要措施235

第五章上市公司投資者關(guān)系管理與上市公司社會責(zé)任法治化245

第一節(jié)上市公司投資者關(guān)系管理246

一、上市公司投資者關(guān)系管理的基本理論246

二、投資者關(guān)系管理的內(nèi)容、溝通渠道、運(yùn)作模式以及信息披露255

三、我國上市公司投資者關(guān)系管理的現(xiàn)狀及其存在的問題259

四、我國上市公司投資者關(guān)系管理的制度完善261

第二節(jié)投資者適當(dāng)性管理 264

一、投資者適當(dāng)性管理制度的產(chǎn)生與發(fā)展264

二、合格投資者制度與投資者適當(dāng)性制度的關(guān)系265

三、投資者適當(dāng)性管理制度的法治分析266

第三節(jié)上市公司社會責(zé)任278

一、公司社會責(zé)任的理論基礎(chǔ)279

二、公司社會責(zé)任的含義、性質(zhì)及其特點(diǎn)283

三、上市公司社會責(zé)任的實(shí)踐288

四、我國公司社會責(zé)任的立法與公司社會責(zé)任的內(nèi)容及其信息披露制度290

五、上市公司社會責(zé)任與ESG296

六、我國上市公司社會責(zé)任制度的完善298

第二篇 上市公司法人治理法治化

第六章上市公司法人治理法治化總論305

第一節(jié)公司法人治理的一般理論306

一、公司治理的產(chǎn)生306

二、公司治理的主要模式308

三、公司治理的基本原則312

四、我國法人治理結(jié)構(gòu)的歷史沿革315

第二節(jié)我國上市公司法人治理的特征、問題及其解決318

一、我國上市公司法人治理的基本特征318

二、我國上市公司法人治理存在的主要問題321

三、我國上市公司法人治理問題的解決思路328

第三節(jié)上市公司章程法治化338

一、上市公司章程的特點(diǎn)338

二、政府干預(yù)上市公司章程的特別規(guī)范：《上市公司章程指引》342

三、上市公司章程違法的救濟(jì)343

第四節(jié)上市公司股權(quán)激勵機(jī)制345

一、股票期權(quán)制度的理論基礎(chǔ)及其利弊分析346

二、股票期權(quán)的法律性質(zhì)350

三、股票期權(quán)制度在我國的實(shí)施352

第五節(jié)上市公司“董監(jiān)高”的義務(wù)356

一、董事、監(jiān)事、高級管理人員義務(wù)的理論基礎(chǔ)356

二、“董監(jiān)高”的勤勉義務(wù)360

三、董事、高級管理人員的忠實(shí)義務(wù)365

四、對控股股東、實(shí)際控制人的行為規(guī)范376

第七章上市公司股東權(quán)的行使與保護(hù)法治化379

第一節(jié)上市公司國有股東權(quán)的行使與保護(hù)379

一、上市公司國有股東權(quán)的主體地位實(shí)現(xiàn)379

二、上市公司國有股轉(zhuǎn)讓監(jiān)管383

第二節(jié)上市公司中小股東利益的保護(hù)386

一、上市公司中小股東利益保護(hù)的含義與法理基礎(chǔ)386

二、上市公司中小股東利益保護(hù)的立法與保護(hù)措施390

第三節(jié)上市公司股東會制度特別問題研究410

一、股東表決權(quán)行使的程序問題研究410

二、股東會決議瑕疵的救濟(jì)424

第八章上市公司董事（會）制度特別問題研究431

第一節(jié)上市公司獨(dú)立董事研究431

一、獨(dú)立董事制度溯源431

二、獨(dú)立董事制度在中國的實(shí)踐438

第二節(jié)上市公司董事會秘書制度460

一、董事會秘書的概念及其制度沿革460

二、中英董事會秘書制度基本內(nèi)容的比較與我國該項(xiàng)制度完善的思考464

第九章上市公司監(jiān)事（會）制度研究468

第一節(jié)中外上市公司監(jiān)事會制度分析及其在我國的運(yùn)行468

一、中外上市公司監(jiān)事會制度的比較分析468

二、上市公司監(jiān)事會制度在我國運(yùn)行的現(xiàn)狀及其失效原因482

第二節(jié)我國上市公司監(jiān)事會制度的檢討與完善483

一、我國上市公司監(jiān)事會制度運(yùn)行的公司治理環(huán)境檢討483

二、監(jiān)事會成員選任的檢討與完善484

三、監(jiān)事會職權(quán)制度的檢討與完善486

四、監(jiān)事會工作方式的檢討與完善492

五、監(jiān)事的激勵與約束機(jī)制500

六、監(jiān)事與監(jiān)事會的法律責(zé)任502

第三篇 上市公司證券發(fā)行與交易監(jiān)管法治論

第十章上市公司證券發(fā)行與上市監(jiān)管法治化507

第一節(jié)證券發(fā)行的基本原理507

一、證券發(fā)行的一般理論507

二、設(shè)立發(fā)行股票與上市公司的增資發(fā)行515

三、證券發(fā)行和上市過程中證券公司的公共職能519

第二節(jié)我國證券發(fā)行監(jiān)管制度523

一、注冊制改革的背景523

二、注冊制下法律制度的變化及其評價527

三、注冊制下股票發(fā)行制度的完善與風(fēng)險(xiǎn)防范532

第三節(jié)證券上市監(jiān)管制度543

一、證券上市監(jiān)管概述543

二、證券上市條件544

三、證券上市程序547

第十一章上市公司收購監(jiān)管法治化550

第一節(jié)上市公司收購的基本理論550

一、上市公司收購的概念辨析與上市公司收購行為的認(rèn)定550

二、上市公司收購的法律特征分析553

三、上市公司收購的分類557

四、上市公司收購的意義561

五、上市公司收購法律監(jiān)管的基本原則562

第二節(jié)上市公司收購監(jiān)管法律制度的比較研究565

一、美國公司收購監(jiān)管的法律制度565

二、英國上市公司收購監(jiān)管的法律制度569

三、我國香港地區(qū)公司收購監(jiān)管的法律制度571

四、我國的上市公司收購監(jiān)管立法的沿革573

第三節(jié)上市公司收購監(jiān)管的主要內(nèi)容577

一、要約收購監(jiān)管578

二、協(xié)議收購監(jiān)管585

三、間接收購監(jiān)管592

四、上市公司收購的后果594

第四節(jié)上市公司收購中的反收購措施與反壟斷監(jiān)管596

一、上市公司收購中的反收購措施監(jiān)管596

二、上市公司收購中的反壟斷監(jiān)管601

第十二章上市公司股權(quán)分置改革研究608

第一節(jié)股權(quán)分置與股權(quán)分置改革的歷史背景608

一、股權(quán)分置的由來608

二、股權(quán)分置改革的歷史回顧609

第二節(jié)股權(quán)分置改革的法律分析612

一、股權(quán)分置必改的法理分析612

二、股改“對價”的提出及其性質(zhì)的法律分析613

三、股改對價確定程序的法律分析618

第十三章上市公司退市監(jiān)管法治化623

第一節(jié)上市公司退市監(jiān)管法治的基礎(chǔ)理論623

一、上市公司退市監(jiān)管法律制度的界定623

二、上市公司退市監(jiān)管法中幾個重要概念的辨析624

三、上市公司退市制度的意義626

第二節(jié)我國上市公司退市監(jiān)管法律制度的建立與完善629

一、我國上市公司退市狀況及其監(jiān)管法律制度的建立629

二、我國上市公司退市監(jiān)管法律制度的特征及其內(nèi)容633

三、上市公司退市監(jiān)管法律制度的完善641

第四篇 上市公司法律責(zé)任法治論

第十四章上市公司監(jiān)管法律責(zé)任651

第一節(jié)上市公司監(jiān)管法律責(zé)任的一般理論651

一、上市公司監(jiān)管法律責(zé)任的含義和特征651

二、上市公司監(jiān)管法律責(zé)任的歸責(zé)原則654

第二節(jié)上市公司監(jiān)管法上的民事責(zé)任656

一、上市公司監(jiān)管法上民事責(zé)任的概念及其特征656

二、上市公司監(jiān)管法上的民事責(zé)任的構(gòu)成657

三、上市公司監(jiān)管法上承擔(dān)民事責(zé)任的情形659

第三節(jié)上市公司監(jiān)管法上的行政責(zé)任660

一、上市公司監(jiān)管法上的行政責(zé)任概述660

二、監(jiān)管主體的行政責(zé)任662

三、被監(jiān)管主體違法的行政責(zé)任664

第四節(jié)上市公司監(jiān)管法上的刑事責(zé)任666

一、證券刑事責(zé)任的概念及其特征666

二、證券刑事責(zé)任的構(gòu)成667

三、證券犯罪行為的種類669

第十五章上市公司股票禁止性交易行為及其法律責(zé)任研究675

第一節(jié)內(nèi)幕交易行為及其法律責(zé)任675

一、內(nèi)幕交易行為概述675

二、內(nèi)幕交易的歸責(zé)理論677

三、內(nèi)幕交易的構(gòu)成要件678

四、內(nèi)幕交易行為的責(zé)任形式687

第二節(jié)操縱市場行為及其法律責(zé)任690

一、操縱市場行為的概念、特征及其危害分析690

二、操縱市場行為的表現(xiàn)形式692

三、操縱市場行為的法律責(zé)任695

第三節(jié)虛假陳述行為及其法律責(zé)任697

一、虛假陳述概說697

二、虛假陳述的構(gòu)成要件699

三、虛假陳述的法律責(zé)任705

第四節(jié)欺詐客戶行為及其法律責(zé)任711

一、欺詐客戶行為概述711

二、欺詐客戶行為的表現(xiàn)形式714

三、欺詐客戶行為的法律責(zé)任716

結(jié)束語718

附錄不忘來時路720

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李東方教授親述

《上市公司法治論》

內(nèi)容來源：第六編輯部

視頻來源：發(fā)行部

編校排版：信息中心

審核簽發(fā)：社辦