內(nèi)容提要

隨著刑法修正案（十一）對猥褻兒童罪的修訂，司法實(shí)踐中對“公共場所”“當(dāng)眾猥褻”及“情節(jié)惡劣”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)亟待統(tǒng)一。本文通過梳理立法變遷與典型案例，系統(tǒng)闡釋三要件的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵與適用規(guī)則，揭示從嚴(yán)懲治與罪刑均衡的辯證關(guān)系。研究提出，司法機(jī)關(guān)應(yīng)構(gòu)建“行為性質(zhì)—場所特征—結(jié)果影響”的三階審查模型，在強(qiáng)化未成年人保護(hù)的同時，避免機(jī)械適用加重條款導(dǎo)致的量刑失衡。

關(guān)鍵詞：猥褻兒童罪；公共場所；當(dāng)眾猥褻；情節(jié)惡劣；禁止重復(fù)評價(jià)

一、問題的緣起與立法演進(jìn)

2020年刑法修正案（十一）對猥褻兒童罪的修訂，標(biāo)志著我國未成年人權(quán)益保護(hù)的刑事法網(wǎng)進(jìn)一步嚴(yán)密。典型案例顯示，某市法院審理的張某猥褻學(xué)童案中，被告人在校園走廊實(shí)施猥褻行為，因?qū)Α肮矆鏊薄扒楣?jié)惡劣”的認(rèn)定分歧，一審與二審量刑差異達(dá)三年。此類爭議凸顯司法實(shí)踐中亟需明確：如何區(qū)分猥褻兒童罪的行政違法與刑事犯罪邊界？如何把握加重情節(jié)的適用尺度？

立法層面，修訂后的刑法第二百三十七條第三款增設(shè)四項(xiàng)加重情節(jié)，但“情節(jié)惡劣”等表述仍具抽象性。司法解釋與指導(dǎo)性案例雖提供指引，但具體適用仍需結(jié)合個案實(shí)質(zhì)判斷。

二、猥褻兒童罪基本犯的構(gòu)成要件解析

（一）行為性質(zhì)的二元界分

猥褻兒童罪的成立不以暴力脅迫為必要，但需達(dá)到刑事可罰性程度。司法實(shí)踐中形成“三要素綜合判斷法”：

1. 接觸部位敏感度：生殖器官接觸直接入罪，胸部、臀部等性敏感部位需結(jié)合其他要素；
2. 行為持續(xù)時間：短暫觸碰可能屬行政違法，如李某案中3秒觸碰兒童手臂未被定罪；
3. 手段行為性質(zhì)：欺騙、強(qiáng)制等手段加重違法性，如王某以游戲?yàn)槊T騙兒童實(shí)施猥褻被重判。

需特別注意的是，2023年《性侵害未成年人刑事案件意見》明確，對12周歲以下兒童實(shí)施的任何性意圖接觸，原則上均推定具有刑事違法性。

（二）雙向保護(hù)原則

區(qū)別于成年人猥褻案件，未成年人案件需貫徹“雙向特殊保護(hù)”原則：

• 入罪門檻降低：某省司法數(shù)據(jù)顯示，近三年未成年人猥褻案件入罪率較成年人案件高37%；
• 出罪路徑限縮：僅有偶發(fā)、瞬時且未造成實(shí)質(zhì)影響的極少數(shù)情形可作非罪處理。

三、加重情節(jié)的司法認(rèn)定規(guī)則

（一）“公共場所”的類型化解釋

根據(jù)場所開放程度與功能屬性，可構(gòu)建三級認(rèn)定體系：

類型

典型場所

認(rèn)定要點(diǎn)

開放型公共場所

商場、公園

絕對公開性，無爭議認(rèn)定

半開放型場所

培訓(xùn)機(jī)構(gòu)、社區(qū)中心

考察人員流動性與管控措施

功能型私密空間

校車、宿舍

參照最高檢42號指導(dǎo)性案例

典型案例顯示，趙某在校車后排猥褻學(xué)生，法院依據(jù)“供不特定未成年人使用”標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定校車屬于公共場所。

（二）“當(dāng)眾”要件的實(shí)質(zhì)判斷

突破傳統(tǒng)“目擊標(biāo)準(zhǔn)”，采用“感知可能性說”：

1. 空間維度：在場人員與行為地處于同一物理單元；
2. 時間維度：存在被他人察覺的現(xiàn)實(shí)條件；
3. 心理維度：行為人具有放任被發(fā)現(xiàn)的間接故意。
   如錢某在補(bǔ)習(xí)班教室內(nèi)猥褻學(xué)生，雖用課桌遮擋，但因其他學(xué)生近在咫尺，仍被認(rèn)定為“當(dāng)眾”。

（三）“情節(jié)惡劣”的限縮適用

需避免“場所情節(jié)”與“行為情節(jié)”的重復(fù)評價(jià)，構(gòu)建“三步排除法”：

1. 基礎(chǔ)事實(shí)剝離：已作為入罪要素的情節(jié)不得重復(fù)使用；
2. 結(jié)果嚴(yán)重性審查：重點(diǎn)考察心理創(chuàng)傷、社會影響等衍生危害；
3. 比例原則檢驗(yàn)：對比同類案件確保量刑均衡。
   某市中院改判案例中，原審將“公共場所”與“多人圍觀”雙重評價(jià)，二審剔除重復(fù)因素后刑期由7年調(diào)至5年。

四、司法適用的優(yōu)化路徑

1. 構(gòu)建量化評估指標(biāo)：開發(fā)“接觸部位敏感系數(shù)+持續(xù)時間權(quán)重表”；
2. 完善專家證人制度：引入兒童心理學(xué)專家對創(chuàng)傷程度作專業(yè)評估；
3. 推行類案強(qiáng)制檢索：通過大數(shù)據(jù)確保“情節(jié)惡劣”認(rèn)定的區(qū)域平衡。

結(jié)語

猥褻兒童案件的司法認(rèn)定，本質(zhì)上是未成年人利益最大化原則與刑法謙抑性的價(jià)值權(quán)衡。司法機(jī)關(guān)既要通過“公共場所”“當(dāng)眾”等要件的適度擴(kuò)張彰顯零容忍立場，又需借助“情節(jié)惡劣”的限縮解釋防止刑罰泛化。未來應(yīng)通過指導(dǎo)性案例的持續(xù)供給，推動認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)從“經(jīng)驗(yàn)判斷”向“規(guī)則之治”演進(jìn)，最終實(shí)現(xiàn)特殊保護(hù)與司法理性的有機(jī)統(tǒng)一。

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申法濤律師，鄭州市知名刑事律師，刑事律師團(tuán)負(fù)責(zé)人，首席刑事辯護(hù)律師，從業(yè)以來一直致力于刑事案件辦理，14年刑事案件辦理經(jīng)驗(yàn)，專業(yè)辦理全國范圍內(nèi)各類重大、疑難和復(fù)雜的刑事案件。