厚積薄發(fā)

啟行千里

我：某檢，你好，我是某某電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案的辯護(hù)律師，我來閱卷的，這是我的委托手續(xù)。

檢察官：閱卷找案管中心，怎么來找我了？

我：案管中心的工作人員說，“如果需要案件的電子數(shù)據(jù)的話，需要到承辦案件檢察官處拷貝，他們只有紙質(zhì)卷的掃描件?！?/p>

檢察官：刑訴法只是規(guī)定了律師可以查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料，沒有規(guī)定可以拷貝。

我：（心理活動）呵呵，和我來這招。

（現(xiàn)實對話、掏出一本裝訂好的A4紙）某檢，這是2015年兩高一部《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》，根據(jù)這個規(guī)定第14條，我們可以拷貝電子數(shù)據(jù)。

檢察官：（檢察官看了看我?guī)淼募堎|(zhì)的規(guī)定）真的是這么規(guī)定的哎，那這樣我和領(lǐng)導(dǎo)反映一下吧，我們還沒有把電子數(shù)據(jù)拷貝給辯護(hù)人的先例。

我：（心理活動）哈？！當(dāng)?shù)芈蓭煆膩頉]提過這個要求嗎？

（現(xiàn)實對話）某檢，這是法律賦予我的權(quán)利，本身不需要領(lǐng)導(dǎo)同意，直接拷貝給我就是了，但是既然如此，希望您能早點給領(lǐng)導(dǎo)反映，我急著閱卷。

After one week……

一周后

檢察官：是王律師嗎？

我：是的

檢察官：啊呀，王律師我是某檢察官，您上次提的要求可是累壞我們文印室的工作人員了。

我：??？？？我上次就是要拷貝一個電子數(shù)據(jù)，就十幾個G怎么累壞你們工作人員了？

檢察官：你可不知道，我們領(lǐng)導(dǎo)不同意直接拷貝，他讓我們文印室打印電子數(shù)據(jù)并且附上你的執(zhí)業(yè)證號的水印，然后文印室的工作人員已經(jīng)打印一周了。

我：？？？某檢，十幾個G的電子數(shù)據(jù)哎，你們領(lǐng)導(dǎo)讓他們打印，他們打印一個月都打印不完啊。我那天都帶了電腦、移動硬盤和光驅(qū)了，半個小時之內(nèi)就可以搞定的事情，怎么硬是整成這樣？你們?nèi)绻俨蛔屛铱截愲娮訑?shù)據(jù)，我要依法維權(quán)了！

檢察官：王律師別別別，我再向領(lǐng)導(dǎo)反映下吧。

最后，我還是拷貝到了案卷中的電子數(shù)據(jù)，雖然本身不必這么曲折。

一、不給辯護(hù)人拷貝電子數(shù)據(jù)、視聽資料合法嗎？

上述現(xiàn)象不是個例，在現(xiàn)今的司法實務(wù)中經(jīng)常發(fā)生，部分司法機關(guān)不允許辯護(hù)律師拷貝案卷中的電子數(shù)據(jù)、視聽資料。那么，這里就衍生出一個問題：這樣的做法合法嗎？

我想這個問題本來不是問題，但是實務(wù)中總有這么一些司法人員拿這件事刁難辯護(hù)人，實在是令人無語，在此就相關(guān)法律、司法解釋的規(guī)定需要再做一個呈現(xiàn)，以規(guī)制這種沒有法律依據(jù)、違法的行為。

2015年兩高三部《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》第十四條第三款規(guī)定：“辯護(hù)律師可以采用復(fù)印、拍照、掃描、電子數(shù)據(jù)拷貝等方式復(fù)制案卷材料，可以根據(jù)需要帶律師助理協(xié)助閱卷。辦案機關(guān)應(yīng)當(dāng)核實律師助理的身份?！?/p>

2019年最高人民檢察院《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第四十九條第三款的規(guī)定：“辯護(hù)人復(fù)制案卷材料可以采取復(fù)印、拍照、掃描、刻錄等方式，人民檢察院不收取費用。”

2021年最高人民法院《刑訴法解釋》第五十三條第四款規(guī)定：“復(fù)制案卷材料可以采用復(fù)印、拍照、掃描、電子數(shù)據(jù)拷貝等方式?！?/p>

由此可見，不讓律師拷貝電子數(shù)據(jù)、視聽資料本身就是違法的，并且就我的經(jīng)驗而言，與其和一些辦案人員多費口舌，不如直接拿出相關(guān)司法解釋的規(guī)定來得實在。

二、部分辦案機關(guān)為什么不愿意拷貝電子數(shù)據(jù)、視聽資料給辯護(hù)人？

我想出現(xiàn)上述現(xiàn)象的原因無非有二：

1. 實踐中發(fā)生過的部分律師庭前將證據(jù)材料違規(guī)公開于眾；

2.害怕律師篡改電子數(shù)據(jù)、視聽資料。

但是細(xì)細(xì)想來，這兩個原因都是不成立的，其原因在于：對于部分律師違規(guī)行為不能最終演化成剝奪全部律師合法權(quán)利的結(jié)果。部分律師違規(guī)，按照規(guī)定處罰這部分律師即可，而不是因噎廢食，剝奪所有辯護(hù)人拷貝電子數(shù)據(jù)、視聽資料的權(quán)利。

比如有些律師違規(guī)公布被告人的筆錄，那是不是按照上述做法，得剝奪律師的閱卷權(quán)？這樣的做法是很荒謬的。

至于害怕律師篡改電子數(shù)據(jù)、視聽資料的理由更是不成立的，如果害怕的話，派專人在場監(jiān)督或者提前給律師備份的電子數(shù)據(jù)、視聽資料即可，而不是以此為由剝奪律師拷貝電子數(shù)據(jù)、視聽資料的權(quán)利。

總而言之，不能因為部分人的違法違規(guī)行為，不能因為自己的擔(dān)心就剝奪所有人的基本權(quán)利，這樣做違背法治的精神。

三、不給拷貝電子數(shù)據(jù)、視聽資料可能造成冤錯案件

司法機關(guān)一旦不給律師拷貝電子數(shù)據(jù)、視聽資料，并且很多律師不堅持、不抗?fàn)幍脑挘覀兒苡锌赡芫筒荒馨l(fā)現(xiàn)當(dāng)事人無罪的情節(jié)，造成冤錯案件。

近期，厚啟所舉辦了內(nèi)訓(xùn)活動邀請了其他律所的同行點評，某律師（前檢察官）就分享了這么一則案例。

某律師：閱卷的時候一定要拿到全部的案卷材料，我在做檢察官的時候辦理了一起二審尋釁滋事罪的案件，這個案子一審律師就是沒看監(jiān)控視頻，沒發(fā)現(xiàn)這個案子是無罪的。

我：哦？是怎么回事？

某律師：當(dāng)時這個案子是當(dāng)?shù)匾粋€上訪戶去北京上訪，在敏感地帶一邊開車一邊撒傳單，當(dāng)時一審認(rèn)定這個上訪戶在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂，構(gòu)成尋釁滋事罪，判了三年。

我：那無罪的辯點在哪里？

某律師：當(dāng)時我發(fā)現(xiàn)案卷中有監(jiān)控視頻，但是因為格式原因打不開，我要求技術(shù)部門打開這個視頻，后來發(fā)現(xiàn)，監(jiān)控顯示這個當(dāng)事人的行為根本沒有造成公共場所秩序的混亂，是不構(gòu)成犯罪，但是一審律師根本沒看這個視頻，沒有提出無罪的觀點。

我：那最終這個案件結(jié)果呢？

某律師：因為這個案件很敏感，我們和法院本來想二審給當(dāng)事人減點刑，但是最終還是維持了。

我：那真得可惜了，當(dāng)然也有可能一審檢察院、法院沒同意給律師拷貝這個監(jiān)控或者律師看到這個監(jiān)控打不開就沒想辦法打開這個監(jiān)控。

由此可見，對于案卷中有電子數(shù)據(jù)、視聽資料的案件我們律師一定要堅持要求拷貝，一些打不開的電子數(shù)據(jù)、試聽資料一定要想辦法打開并且細(xì)細(xì)研究這些證據(jù)。

更希望司法局和律師協(xié)會能夠重視這一問題，幫助律師解決這一問題，能夠使得律師順利地拷貝到這些證據(jù)。

因為，這些證據(jù)中往往隱藏著無罪的可能。

感謝關(guān)注

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作者簡介

王怡之，浙江厚啟律師事務(wù)所合伙人、西南政法大學(xué)法律碩士。

所獲榮譽（部分）：金華市青年律師演講比賽一等獎；2017、2021年度金華市第二、三屆檢律控辯賽“最佳辯手”；浙江省第三屆檢律控辯賽“優(yōu)秀辯手”；2018年浙江省律師協(xié)會通報表揚；2020、2021年度金華市律師實務(wù)理論研討論文二等獎；2020年度金華市婺城區(qū)優(yōu)秀青年律師；2021年度浙江省“親青幫”青年法治賽辯論賽季軍。

曾代理案件（部分）：

1.邵某某貪污、挪用公款案(浙江省武義縣監(jiān)察委員會第一案)

2.葉某涉黑案件(金華市最大的涉黑案件)

3.涂某涉嫌詐騙罪不起訴

4.王某涉嫌非法吸收公眾存款罪不起訴

5.吳某涉嫌非法持有槍支罪不起訴

6.邱某涉嫌銷售假冒的注冊商標(biāo)商品罪不起訴

7.程某涉嫌非法拘禁罪撤銷案件

聯(lián)系方式：18757940905、13429606379

作者簡介

于占達(dá)，企業(yè)合規(guī)與反舞弊部主任，畢業(yè)于華東政法大學(xué)，上海市犯罪學(xué)學(xué)會會員、企業(yè)反舞弊聯(lián)盟浙江區(qū)域召集人。

業(yè)務(wù)領(lǐng)域主要為刑事辯護(hù)與控告、企業(yè)反舞弊。刑事辯護(hù)與控告領(lǐng)域：有多起職務(wù)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪、網(wǎng)絡(luò)犯罪、傳統(tǒng)犯罪等案件辦理經(jīng)驗；企業(yè)反舞弊領(lǐng)域：累計查處案件百余起、累計涉案金額數(shù)千萬，熟悉各行業(yè)各規(guī)模企業(yè)反舞弊需求，同時擔(dān)任某上市公司監(jiān)察法律顧問。聯(lián)系方式：15658891230

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浙江厚啟律師事務(wù)所簡介

厚積薄發(fā)，啟行千里。

浙江厚啟律師事務(wù)所成立于2015年9月1日，是一家以商事法律服務(wù)與商事犯罪辯護(hù)為特色的合伙制律所。

厚啟所的業(yè)務(wù)領(lǐng)域包括：金融犯罪辯護(hù)與金融法務(wù)、稅收犯罪辯護(hù)與稅收法務(wù)、數(shù)字網(wǎng)絡(luò)犯罪辯護(hù)與數(shù)字網(wǎng)絡(luò)法務(wù)、食環(huán)藥犯罪辯護(hù)與食環(huán)藥法務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)犯罪辯護(hù)與知識產(chǎn)權(quán)法務(wù)、職務(wù)犯罪辯護(hù)、普通犯罪辯護(hù)、刑事控告與代理、刑事民事行政交叉事務(wù)、企業(yè)合規(guī)與反舞弊等。

厚啟的使命，是“為維護(hù)人的自由與尊嚴(yán)而優(yōu)雅地戰(zhàn)斗”。財產(chǎn)、精神、人身與生命的自由，是人之為人的核心權(quán)利，是人維持尊嚴(yán)的底線要求。厚啟律師的核心使命，是在法律服務(wù)中，以法律騎士的精神，窮盡一切法律手段為當(dāng)事人爭取權(quán)利，以維護(hù)其自由與尊嚴(yán)。

厚啟的愿景，是打造一家“學(xué)術(shù)為基、技能為本、規(guī)模適度、輻射全國的精品所”。厚啟律師注重學(xué)術(shù)研究，精研法律技術(shù)，不追求最大的規(guī)模與最高的收費，力求以最專業(yè)的服務(wù)為當(dāng)事人謀取最大的法律利益。

厚啟的價值觀，是“專業(yè)精神、道德勇氣與社會擔(dān)當(dāng)”。厚啟律師將專業(yè)作為立所之本，精益求精，不斷錘煉；厚啟律師恪守職業(yè)倫理，為維護(hù)當(dāng)事人的法律利益勇于堅持原則；厚啟律師積極承擔(dān)社會責(zé)任，以委托案件標(biāo)準(zhǔn)辦理法律援助案件，通過公益課程與原創(chuàng)成果的無私分享，促進(jìn)法律服務(wù)行業(yè)水準(zhǔn)的提升。