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建設工程爭議評審模式與傳統(tǒng)爭議解紛方式的區(qū)別和聯(lián)系及應用

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爭議評審模式作為一種新興的替代性爭議解決機制,憑借其專業(yè)性、高效性、靈活性等優(yōu)勢,逐漸嶄露頭角,受到越來越多的關(guān)注。爭議評審模式與傳統(tǒng)爭議解決方式究竟存在哪些差異?它們之間又有著怎樣的聯(lián)系?如何充分發(fā)揮二者的優(yōu)勢,構(gòu)建更加完善的爭議解決體系?本文將圍繞這些問題展開探討,以期為建設工程領(lǐng)域爭議評審制度的建設和應用提供有益的參考和借鑒。

一、建設工程爭議評審模式與傳統(tǒng)爭議解決方式的區(qū)別

(一)制度價值層面

1.可預判性差異

爭議評審模式借助專家主導的動態(tài)介入機制,能顯著提升爭議解決結(jié)果的可預判性。以2017版FIDIC合同下的DAAB機制為例,爭議評審組在合同履行期間定期跟蹤項目,參與現(xiàn)場會議,提前介入隱蔽工程驗收和設計變更等環(huán)節(jié),及時固定技術(shù)事實,為后續(xù)爭議解決提供堅實基礎,增強結(jié)果的可預判性。爭議評審意見以合同約定和行業(yè)標準為依據(jù),優(yōu)先適用工程行業(yè)慣例,避免法律條文剛性適用引發(fā)的利益失衡,從而進一步提高了爭議的可預判性。相比之下,傳統(tǒng)爭議解決方式在技術(shù)事實的確定性保障和法律適用的可協(xié)調(diào)性上,存在較大的不確定性。

2.效率成本差異

爭議評審模式在解決糾紛方面效率更高,能提升爭議解決的整體效能。亞洲開發(fā)銀行研究數(shù)據(jù)顯示,爭議評審/裁決程序規(guī)避高成本爭議解決的成功率達94%。根據(jù)美國土木工程師學會的統(tǒng)計,爭議評審程序可能只占總費用的0.04%至0.51%,而持續(xù)的仲裁費用可能占小型工程項目總成本的8%-10%。此外,由于建設工程爭議案件的復雜性,無論是訴訟或是仲裁,平均審限較長(如天津三中院公布的建設工程案件平均審限為138天、北仲公布的普通仲裁案件平均天數(shù)為191.97天)。但若通過將爭議評審前置,從源頭化解矛盾,可有效縮短當事人解決爭議的時間成本,減少對工程進度的負面影響,使各方能專注于項目建設,保障項目順利推進,為建設工程行業(yè)發(fā)展提供有力支持。

3.社會影響差異

傳統(tǒng)爭議解決方式對抗性較強,當事人在爭議解決過程中常處于對立狀態(tài),易導致雙方關(guān)系破裂,影響后續(xù)合作。在建設工程行業(yè),企業(yè)間的合作關(guān)系對項目推進至關(guān)重要,合作關(guān)系破裂會影響行業(yè)資源優(yōu)化配置。而爭議評審模式以關(guān)系修復為核心價值,采用非對抗性磋商手段,注重在解決爭議時維護當事人關(guān)系,對維護行業(yè)生態(tài)可持續(xù)性意義重大。在爭議評審程序中,評審組可通過多種方式調(diào)查,組織多方參與現(xiàn)場聽證,重建商業(yè)信任。相關(guān)調(diào)查顯示,提交至DRB的爭議95%得以解決,未進入仲裁或訴訟階段。可見,爭議評審機制能夠有效保護企業(yè)商業(yè)信譽,減少對企業(yè)形象的負面影響,利于企業(yè)在穩(wěn)定的市場環(huán)境中經(jīng)營。

(二)技術(shù)規(guī)則層面

1.介入程序:事先預防與事后救濟

傳統(tǒng)爭議解決機制通常在爭議產(chǎn)生且無法自行協(xié)商解決時啟動,主要目的是對已發(fā)生的爭議進行事后救濟。而爭議評審的核心在于“動態(tài)預防性介入”機制,以過程治理為導向,將爭議化解窗口從“事后救濟”前移至“過程管控”階段。

在建設工程項目早期,爭議評審專家介入,識別、分析和評估可能出現(xiàn)的爭議點,提出預防性建議和措施,降低爭議發(fā)生概率,避免爭議升級惡化。據(jù)國際研究統(tǒng)計,1986至1994年,349個工程項目運用爭議評審制度解決爭議;1988至2002年期間,美國和其他地區(qū)超79.4億美元的重大民事工程合同采用爭議評審方式,97.9%的工程爭議未訴諸訴訟。與之對比,傳統(tǒng)爭議解決遵循“爭議發(fā)生→起訴/申請→審理”的被動邏輯,往往在爭議固化時才啟動程序,且高度依賴司法鑒定,糾紛出現(xiàn)后啟動爭議解決流程復雜,可能導致爭議長時間無法解決,給項目帶來延誤和額外成本。

2.決策主體:技術(shù)權(quán)威與法律權(quán)威

爭議評審模式除法律專家外,更強調(diào)雙方共同選定具有工程造價等專業(yè)背景的工程專家參與。這些工程專家要求具備合同管理和工程實踐經(jīng)驗,專業(yè)涵蓋建設工程全流程,包括融資、招投標、合同管理、施工管理等爭議多發(fā)領(lǐng)域,使評審結(jié)果更貼合工程實踐需求。2017版FIDIC合同下的DAAB機制中,評審委員會成員通常具有建筑法、工程或項目管理背景,職責包括定期審查項目進度、參加現(xiàn)場會議、提供建議以預防爭議,以及在爭議發(fā)生時舉行聽證會并做出具有臨時約束力的裁決。

而傳統(tǒng)爭議解決程序中,雖可能涉及專家證人或鑒定機構(gòu),但最終決策權(quán)掌握在法官或仲裁員手中,他們主要依據(jù)法律條文和爭議解決程序進行裁決。法官和仲裁員具備法律專業(yè)知識和審判經(jīng)驗,但在建設工程領(lǐng)域,特別是面對復雜技術(shù)問題時可能存在局限性。部分涉及復雜施工流程的案件中,法官或仲裁員可能因缺乏專業(yè)建設工程知識,需依賴專業(yè)鑒定機構(gòu)意見,這也導致了決策延遲和不確定性,影響爭議解決的效率。

3.程序成本:合作分擔與對抗消耗

建設工程爭議評審模式倡導合作分擔理念,爭議解決過程中各方較為合作,評審小組與當事人密切溝通,共同尋求解決方案。評審費用通常由各方協(xié)商分擔,例如貿(mào)仲《建設工程爭議評審規(guī)則》規(guī)定,評審專家報酬、行政費用及其他費用由當事人平均分擔。

傳統(tǒng)建設工程爭議解決方式對抗性強,消耗大量時間、精力和經(jīng)濟成本。在訴訟過程中,雙方對立,需投入大量時間和精力進行證據(jù)收集、庭審準備和辯論,案件審理周期長,常需啟動造價鑒定程序,鑒定費用高昂,還有案件受理費用、財產(chǎn)保全費用、律師費用和差旅費等,給當事人帶來較重負擔。

4.效力屬性:柔性約束與剛性對抗

爭議評審模式的效力是附條件生效的階段性合意,其約束力源于合同約定,而非國家強制力。依據(jù)FIDIC黃金五原則,所有正式爭端需提交給爭端避免/裁決委員會,獲得具有臨時約束力(provisionally binding)的裁決,作為仲裁先決條件。我國貿(mào)仲和北仲的《建設工程爭議評審規(guī)則》均規(guī)定,爭議評審意見在當事人未提出異議時具有一定約束力,但這種約束力并非強制性的,當事人仍可通過仲裁或訴訟尋求最終解決。

相比之下,傳統(tǒng)爭議解決方式具有“終局性強制”特征,其剛性效力源于國家授權(quán)。這種“剛性”可能給當事人帶來一定風險,如財產(chǎn)保全制度可能導致被申請人生產(chǎn)經(jīng)營受阻、資金鏈斷裂。在一些建設工程糾紛中,施工企業(yè)作為被申請人,銀行賬戶被凍結(jié)后無法及時支付材料款和工人工資,影響工程進度,對企業(yè)生存和發(fā)展造成嚴重威脅。

5.關(guān)系影響:合作修復與對抗撕裂

在建設工程領(lǐng)域,爭議評審模式注重“關(guān)系修復”,傳統(tǒng)爭議解決方式可能導致“關(guān)系撕裂”。爭議評審憑借獨特的“關(guān)系修復”功能,通過技術(shù)對話機制消解對抗情緒。例如貿(mào)仲《建設工程爭議評審規(guī)則》第18條規(guī)定的非正式磋商,為各方提供溝通平臺,促進信息交流與理解,多利益方參與聽證能充分表達各方觀點和利益訴求,緩和矛盾,減少對立。而傳統(tǒng)爭議解決方式中,訴訟和仲裁的對抗性往往加劇商業(yè)關(guān)系惡化,許多建設工程合同糾紛導致合同關(guān)系解除,涉訴信息公開還可能影響當事人投標資格,損害當事人長期商業(yè)利益。

二、建設工程爭議評審模式與傳統(tǒng)爭議解決方式的聯(lián)系

(一)程序互補:避免剛性爭議解決

在建設工程爭議解決體系中,爭議評審模式程序前置可實現(xiàn)柔性銜接。一方面,爭議評審模式能動態(tài)固化技術(shù)事實。依據(jù)FIDIC條款,爭議評審組在合同履行階段定期介入,通過現(xiàn)場勘查、運用BIM模型驗證等手段,及時鎖定隱蔽工程驗收、設計變更等關(guān)鍵證據(jù)。另一方面,評審意見優(yōu)先適用行業(yè)慣例,以專業(yè)技術(shù)標準為依據(jù),減少法律規(guī)則剛性適用帶來的利益失衡。國際數(shù)據(jù)顯示,采取爭議評審機制的工程項目后續(xù)啟動訴訟或仲裁的比例不到10%。而訴訟或仲裁程序在爭議固化后啟動,依賴司法鑒定,難以滿足工程爭議的時效性需求。

(二)效力銜接:爭議評審意見的司法銜接

1.爭議評審意見與調(diào)解、仲裁、訴訟的銜接

在建設工程糾紛中,爭議評審常作為前置環(huán)節(jié),憑借專業(yè)優(yōu)勢查明事實、固定證據(jù),為后續(xù)仲裁或訴訟奠定基礎。我國2017版《建設工程施工合同(示范文本)》第20.3.3條將爭議評審設定為訴訟或仲裁的前置程序,構(gòu)建了基本銜接框架。在與法院訴訟的銜接中,若當事人接受爭議評審意見,則其具有一定約束力;若有異議,可選擇仲裁或訴訟。國內(nèi)首例工程項目全文采用FIDIC合同文本的總承包仲裁案件中,仲裁委確認爭議評審前置約定有效,且合同適用中國法律,案件處理不存在法律障礙。

在與調(diào)解制度的銜接方面,以青島建緯城鄉(xiāng)建設調(diào)解中心某工程糾紛為例,“調(diào)解+爭議評審員”介入后,評審專家確定了結(jié)算款項,促使三方達成調(diào)解協(xié)議并申請仲裁確認。在該案中,爭議評審意見不僅促使三方達成調(diào)解協(xié)議,還為仲裁裁決提供了關(guān)鍵依據(jù),若糾紛進入訴訟程序,爭議評審查明的事實和確定的款項也將成為參考。

2.爭議評審意見在司法程序中的證明力

國際上,英國《1996年房屋補助金、建設和重建法案》規(guī)定工程爭議評審決定具有“臨時約束力”,當事人需先行執(zhí)行,但可通過訴訟或仲裁推翻,拒不執(zhí)行構(gòu)成違約,對方可借助簡易判決強制執(zhí)行。2017版FIDIC合同DAAB機制中,評審決定不僅具有臨時約束力,還是仲裁前置程序,體現(xiàn)“效率優(yōu)先、兼顧公正”原則。

在國內(nèi),爭議評審意見在司法程序中的證明力因當事人確認狀態(tài)而異。經(jīng)當事人簽字確認的評審意見,證明力較強,司法實踐中常被視為結(jié)算協(xié)議或共同委托的咨詢意見。當事人對評審意見提出異議時,其證明力相對減弱,可能被視為專家證人證言,具備參考價值但不具決定性,當事人可申請重新鑒定或提供其他證據(jù)推翻。當事人未確認也未提異議的評審意見,依據(jù)相關(guān)規(guī)則及合同約定,適用“沉默視為認可”規(guī)則,可作為認定案件事實的依據(jù)。總體而言,我國爭議評審意見的證明力受當事人態(tài)度和合同約定等因素影響,需結(jié)合具體情況認定。

(三)價值互補:構(gòu)建爭端解決生態(tài)圈

1.優(yōu)化司法資源:從“被動受理”到“主動分流”

爭議評審模式與傳統(tǒng)爭議解決方式相互配合,可優(yōu)化司法資源配置。爭議評審模式早期介入、高效處理,能分流大量簡單爭議,減輕司法系統(tǒng)負擔。我國多地也在積極探索聯(lián)動解紛機制,發(fā)揮爭議評審在優(yōu)化司法資源方面的作用。例如江蘇高院和江蘇省工程造價管理協(xié)會聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于建立建設工程價款糾紛聯(lián)動解紛機制的意見》,整合資源解決建設工程價款糾紛;山東高院聯(lián)合相關(guān)協(xié)會出臺“評調(diào)裁一體化”工作辦法,搭建線上平臺,實現(xiàn)評審流程線上化、規(guī)范化,提高評審效率,早期處理爭議,為優(yōu)化司法資源提供新思路。

2.升級行業(yè)治理:從“零和博弈”到“共生共贏”

爭議評審模式的決策主體由技術(shù)專家、造價師、律師等組成,專業(yè)優(yōu)勢強大,能從多專業(yè)角度分析判斷爭議。訴訟和仲裁依據(jù)法律規(guī)則和程序進行,對建設工程行業(yè)規(guī)范化發(fā)展起到引導作用,促使行業(yè)主體守法。爭議評審側(cè)重于從專業(yè)技術(shù)和行業(yè)慣例層面解決爭議,為行業(yè)治理提供技術(shù)支持和實踐經(jīng)驗;傳統(tǒng)爭議解決方式從法律規(guī)則層面強化行業(yè)規(guī)范,提供法律保障。兩者共同推動建設工程行業(yè)治理向多元化、專業(yè)化、法治化方向發(fā)展,促使行業(yè)主體注重合同管理、質(zhì)量控制和風險防范,提升行業(yè)整體管理水平,保障行業(yè)健康可持續(xù)發(fā)展。

3.國際規(guī)則接軌:從“被動接受”到“積極適應”

在建設工程領(lǐng)域全球化進程中,我國經(jīng)歷了從“被動接受”到“積極適應”國際規(guī)則的轉(zhuǎn)變。過去,我國建設工程行業(yè)在國際合作中處于被動地位,面對國際通行的爭議解決規(guī)則,只能被動遵循,因理解和運用經(jīng)驗不足,在涉外項目爭議處理中面臨困境。如今,我國積極調(diào)整,深入研究國際先進爭議解決模式,將合理部分融入國內(nèi)機制,制定符合國情的爭議評審規(guī)則,彰顯了我國建設工程行業(yè)的進取精神,為我國在國際建設工程領(lǐng)域爭取更多主動權(quán)和話語權(quán)。

三、結(jié)語

在建設工程爭議解決中,爭議評審模式通過合作治理范式展現(xiàn)了其獨特優(yōu)勢。與傳統(tǒng)“權(quán)利斗爭”模式不同,爭議評審柔性約束機制避免商業(yè)關(guān)系剛性破壞,專業(yè)評審流程促進多方溝通修復信任,成本共擔機制優(yōu)化資源配置。該模式將爭議視為項目管理環(huán)節(jié),通過動態(tài)預防、技術(shù)專家決策和行業(yè)慣例適用,實現(xiàn)從“權(quán)利斗爭”到“項目管理”的本質(zhì)轉(zhuǎn)變。其核心價值在于維護商業(yè)彈性、延續(xù)交易信任、控制綜合成本,最終以項目整體最優(yōu)解為導向,為建設工程行業(yè)健康發(fā)展注入可持續(xù)動能。

(作者:朱樹英、徐寅哲)

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