遼寧省遼陽(yáng)市中級(jí)人民法院

刑 事 裁 定 書

（2020）遼10刑終200號(hào)

原公訴機(jī)關(guān)鞍山市千山區(qū)人民檢察院。

上訴人（原審被告人）王某妍，女，1976年6月2日出生于鞍山市，漢族，大學(xué)文化，致公黨黨員，遼寧助君律師事務(wù)所律師，捕前住鞍山市鐵東區(qū)。因涉嫌行賄于2019年5月20日被留置，同年10月22日被刑事拘留，10月31日被批準(zhǔn)并執(zhí)行逮捕。現(xiàn)羈押于鞍山市女子看守所。

辯護(hù)人劉朝東，遼寧助君律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告人）王某，男，1972年9月17日出生于鞍山市，漢族，研究生文化，原系鞍山市中級(jí)人民法院辦公室副主任，戶籍所在地鞍山市鐵東區(qū)，現(xiàn)住鞍山市鐵東區(qū)。因涉嫌犯濫用職權(quán)罪于2019年7月1日被立案審查，同年10月22日被取保候?qū)彙?/p>

辯護(hù)人孫忠民、張肅，遼寧法理律師事務(wù)所律師。

原審被告人商x家，男，1962年8月18日出生于鞍山市，漢族，研究生文化，原系鞍山市鐵東區(qū)（法院副院長(zhǎng)），戶籍所在地鞍山市鐵東區(qū)，捕前住鞍山市鐵東區(qū)。因涉嫌受賄于2019年5月20日被留置，同年10月22日被刑事拘留，10月31日被批準(zhǔn)并執(zhí)行逮捕。現(xiàn)羈押于鞍山市第一看守所。

鞍山市千山區(qū)人民法院審理鞍山市千山區(qū)人民檢察院指控被告人商x家犯貪污罪、受賄罪，被告人王某妍、王某犯貪污罪一案，于2020年8月25日作出（2020）遼0311刑初3號(hào)刑事判決。宣判后，被告人王某妍、王某不服，提出上訴。本院受理后依法組成合議庭，通過閱卷，訊問了上訴人及原審被告人，聽取了辯護(hù)人及檢察機(jī)關(guān)的意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。

原判認(rèn)定：

一、被告人商x家、王某妍、王某貪污的犯罪事實(shí)

被告人王某與被告人王某妍系兄妹關(guān)系。2017年初，被告人商x家、王某預(yù)謀，欲通過安排其妹妹王某妍（遼寧助君律師事務(wù)所專職律師）低價(jià)購(gòu)買鞍山市鐵東區(qū)人民法院（以下簡(jiǎn)稱“鐵東法院”）債權(quán)包，然后利用被告人商x家管理該法院執(zhí)行案件的便利，領(lǐng)取執(zhí)行款，賺取差價(jià)，從中牟利。

2017年4月，被告人商x家將被告人王某與王某妍叫至其辦公室，三人共謀利用商x家掌握鞍山市市政工程有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“市政工程公司”）相關(guān)款項(xiàng)已被鐵東法院暫扣的情況，及其負(fù)責(zé)審批執(zhí)行款發(fā)放的職務(wù)便利，由王某妍負(fù)責(zé)與債權(quán)人商談購(gòu)買債權(quán)包及辦理領(lǐng)取執(zhí)行款事宜，商x家負(fù)責(zé)提供債權(quán)人信息并協(xié)助王某妍辦理領(lǐng)取執(zhí)行款。

同月，商x家將施某東申請(qǐng)執(zhí)行市政工程公司執(zhí)行款案件的申請(qǐng)執(zhí)行人施某東介紹給王某妍，由王某妍具體負(fù)責(zé)與施某東商談購(gòu)買債權(quán)包事宜。2017年10月10日，被告人王某妍按照商x家的指示，以人民幣200萬(wàn)元（以下幣種均為人民幣，該款由王某妍先行墊付）的價(jià)格購(gòu)買了施某東320余萬(wàn)元的債權(quán)。2018年1月4日，經(jīng)商x家審批，王某妍從鐵東法院領(lǐng)取執(zhí)行款324.7532萬(wàn)元，扣除4.7532萬(wàn)元執(zhí)行費(fèi)，三人從該筆執(zhí)行款中非法獲得120萬(wàn)元。在此過程中，商x家出資50萬(wàn)元用于購(gòu)買施某東的債權(quán)，后該款被商x家要回。

2018年1月，商x家利用其分管執(zhí)行局的職務(wù)便利，讓執(zhí)行局法官戴某1（另案處理）將其承辦的鞍山寶利達(dá)經(jīng)貿(mào)有限公司和錦州凌云建材有限公司兩個(gè)申請(qǐng)執(zhí)行市政公司執(zhí)行款的案件交給王某妍代理，并安排戴某1將申請(qǐng)執(zhí)行人信息提供給王某妍。王某妍分別以189萬(wàn)元和43萬(wàn)元的價(jià)格購(gòu)買了鞍山寶利達(dá)經(jīng)貿(mào)有限公司241萬(wàn)元，錦州凌云建材有限公司50余萬(wàn)元的債權(quán)。2018年1月16日，王某妍安排同所律師閆雪到鐵東法院取執(zhí)行款。經(jīng)商x家審批，閆雪分別領(lǐng)取鞍山寶利達(dá)經(jīng)貿(mào)有限公司執(zhí)行款241萬(wàn)元、錦州凌云建材有限公司執(zhí)行款53.7854萬(wàn)元，扣除執(zhí)行費(fèi)5.0223萬(wàn)元，三人共從上述兩筆執(zhí)行款中非法獲得57.7631萬(wàn)元。

被告人商x家、王某、王某妍從上述三筆執(zhí)行款中非法獲得177.7631萬(wàn)元。為感謝戴某1，商x家安排王某妍從上述款項(xiàng)中拿出10萬(wàn)元送給戴某1，同時(shí)王某妍支付給閆雪0.8萬(wàn)元，該款剩余款項(xiàng)暫存于被告人王某妍銀行卡中。案發(fā)后，在被告人王某妍配合下，辦案機(jī)關(guān)將上述違法所得及用于購(gòu)買債權(quán)的相關(guān)款項(xiàng)依法扣押；涉案人員閆雪家屬將閆雪所得的0.8萬(wàn)元上繳到辦案機(jī)關(guān)；戴某1收受的10萬(wàn)元被辦案機(jī)關(guān)依法扣押。

二、被告人商x家受賄的犯罪事實(shí)

被告人商x家在擔(dān)任鐵東法院副院長(zhǎng)期間，利用其分管執(zhí)行局工作的職務(wù)便利，為他人牟取利益，收受相關(guān)人員財(cái)物共計(jì)人民幣342.6萬(wàn)元，其中現(xiàn)金305萬(wàn)元，及一輛黑色奧迪A6L轎車（2017年11月購(gòu)買，價(jià)格為37.6萬(wàn)元）。

具體犯罪事實(shí)如下：

1、2014年，鐵西區(qū)人民法院副院長(zhǎng)楊某1找到被告人商x家，希望商x家在執(zhí)行申請(qǐng)執(zhí)行人梁某2的案件過程中，盡量多給其分些執(zhí)行款，并承諾給商x家好處費(fèi)。商x家指定法官趙某辦理此案。2017年4月，第一次執(zhí)行返款后，楊某1在商x家家樓下車庫(kù)送給商x家50萬(wàn)元；2018年5月，第二筆執(zhí)行返款后，楊某1在商x家家樓下車庫(kù)送給商x家30萬(wàn)元。商x家將其中10萬(wàn)元送給趙某。

2、在申請(qǐng)執(zhí)行人李某1申請(qǐng)執(zhí)行鞍山市公共交通總公司等三人被執(zhí)行人案件過程中，李某1找到被告人商x家，請(qǐng)其幫助盡快執(zhí)行，并約定事后給商x家好處費(fèi)。在商x家的幫助下，李某1收到全部執(zhí)行款項(xiàng)。2016年8月、9月李某1分兩次在商x家家附近送給商x家50萬(wàn)元、10萬(wàn)元，共計(jì)60萬(wàn)元好處費(fèi)。

在申請(qǐng)執(zhí)行人李興全申請(qǐng)執(zhí)行被執(zhí)行人鞍山市建筑工程有限公司案件過程中，李某1找到被告人商x家，請(qǐng)求幫助盡快執(zhí)行。2019年2月，執(zhí)行返款后，李某1在鐵東法院樓下送給商x家20萬(wàn)元好處費(fèi)。

3、在鞍山海建商品混凝土有限公司（以下簡(jiǎn)稱“海建公司”）申請(qǐng)執(zhí)行被執(zhí)行人鞍山市環(huán)宇建筑工程有限公司第二分公司案件過程中，海建公司法定代表人代某找到被告人商x家請(qǐng)求幫忙盡快足額執(zhí)行。在商x家的幫助下，執(zhí)行返款后，2017年6月，代某在商x家辦公室送給商x家20萬(wàn)元好處費(fèi)。

2017年10月，代某找到商x家，希望商x家?guī)推鋮f(xié)調(diào)鞍山銀行鐵東支行行長(zhǎng)遲某，讓遲某盡快放款給鞍山拓鑫耐磨材料科技有限公司，并將放款信息提供給代某。代某承諾事后給商x家買一輛車作為答謝。經(jīng)商x家協(xié)調(diào)，鞍山銀行鐵東支行放款給鞍山拓馨耐磨材料科技有限公司，為感謝商x家之前在執(zhí)行案件上的幫助和此次協(xié)調(diào)貸款上的幫忙及請(qǐng)求以后在執(zhí)行案件上的幫助，代某付款37.6萬(wàn)元，為商x家購(gòu)買一輛黑色奧迪A6L轎車。

4、2016年8月，在申請(qǐng)執(zhí)行人鋼都集團(tuán)申請(qǐng)執(zhí)行遼寧金山鋼構(gòu)彩板工程有限公司等四個(gè)被執(zhí)行人案件過程中，鋼都集團(tuán)法務(wù)李某2找到被告人商x家，請(qǐng)求幫忙盡快執(zhí)行。2017年至2019年期間，李某2先后在商x家辦公室及商x家家附近分四次送給商x家10萬(wàn)元、0.5萬(wàn)元、5萬(wàn)元、0.5萬(wàn)元，共計(jì)16萬(wàn)元好處費(fèi)。

5、在申請(qǐng)執(zhí)行人劉正義申請(qǐng)執(zhí)行被執(zhí)行人鞍山特龍房產(chǎn)開發(fā)有限公司案件過程中，2016年，劉正義代理律師劉洪梅的助理戴某2找到戴某1，請(qǐng)求戴某1盡快給予執(zhí)行。之后，戴某1找到商x家，希望被告人商x家協(xié)調(diào)行政庭庭長(zhǎng)陳某1，盡快下判決，以便執(zhí)行保證金。2018年2月執(zhí)行返款后，劉洪梅送給戴某125萬(wàn)元好處費(fèi)，戴某1在商x家辦公室將其中10萬(wàn)元送給商x家作為好處費(fèi)，并按商x家要求另行送給陳某13萬(wàn)元。

在申請(qǐng)執(zhí)行人巴某等296名職工申請(qǐng)執(zhí)行被執(zhí)行人市政工程公司案件過程中，2017年末，市政工程公司法務(wù)于某1找到執(zhí)行法官戴某1，請(qǐng)求戴某1幫忙盡快足額執(zhí)行。為此，戴某1找到被告人商x家?guī)兔Α?018年1月執(zhí)行完畢后，于某1送給戴某14萬(wàn)元好處費(fèi)，戴某1在商x家辦公室將其中3萬(wàn)元送給商x家。

2019年2月，因張某3等人接受紀(jì)委監(jiān)察審查調(diào)查，商x家心生畏懼，將上述13萬(wàn)元退還給戴某1。

6、在申請(qǐng)執(zhí)行人王某1申請(qǐng)執(zhí)行被執(zhí)行人市政工程公司案件過程中，王某1找到段某，讓其幫助在鐵東法院協(xié)調(diào)案件，段某找到被告人商x家讓其幫忙辦理此事。商x家利用職權(quán)將該案交給執(zhí)行法官趙某辦理。2018年1月執(zhí)行回款后，王某1在鞍山廣逸龍庭洗浴中心附近送給趙某20.3萬(wàn)元，一部分用于繳納訴訟費(fèi)，一部分作為好處費(fèi)送給趙某。趙某將該款中的5.7626萬(wàn)元繳納執(zhí)行費(fèi)，14萬(wàn)元送給商x家作為好處費(fèi)，余款自己留下。

7、2014年8月，遼寧鞍礦建筑總公司經(jīng)理張某2找到被告人商x家，希望商x家能夠和鐵東法院刑庭庭長(zhǎng)高某打招呼，讓高某對(duì)刑事案件中的被告人代喜兵、李某3、宋某予以照顧，盡快下達(dá)判決，并在商x家辦公室送給商x家10萬(wàn)元好處費(fèi)。

8、在申請(qǐng)執(zhí)行人沈某艷申請(qǐng)執(zhí)行被執(zhí)行人遼寧裕通大康房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、肖某案件過程中，2018年下半年的一天，肖某找到被告人商x家，請(qǐng)其盡快進(jìn)入司法拍賣程序，為此，肖某送給商x家10萬(wàn)元好處費(fèi)。

9、在申請(qǐng)執(zhí)行人葉某申請(qǐng)執(zhí)行遼寧好兄弟食品有限公司、許某、程某案件過程中，葉某找到辦案法官商x家，請(qǐng)求幫忙盡快執(zhí)行。2018年10月至2019年2月間，葉某先后在被告人商x家辦公室及商x家家附近的七號(hào)橋，分三次送給商x家2萬(wàn)元、2萬(wàn)元、1萬(wàn)元，共計(jì)5萬(wàn)元好處費(fèi)。

2019年5月，商x家因害怕被組織調(diào)查退還給葉某6萬(wàn)元（因記錯(cuò)多還1萬(wàn)元）。

10、2016年11月，市政工程公司第九分公司經(jīng)理王某3以楊某2之名申請(qǐng)執(zhí)行市政工程公司執(zhí)行款。王某3找到于某1，希望于某1找被告人商x家?guī)兔ΡM快執(zhí)行，之后于某1在商x家辦公室送給商x家3萬(wàn)元好處費(fèi)。2018年2月，在商x家的幫助下，王某3得到執(zhí)行款。

11、2016年11月，顧某及其妻子張某4被鐵東法院納入失信被執(zhí)行人名單，為此，顧某找到被告人商x家，請(qǐng)求幫忙將張某4從失信被執(zhí)行人名單中刪除。張某4被失信被執(zhí)行人名單中刪除后，2017年5月，顧某在商x家辦公室送給商x家2萬(wàn)元好處費(fèi)。

12、2015年12月，鐵東法院因執(zhí)行問題準(zhǔn)備對(duì)郭忠實(shí)進(jìn)行司法拘留。2016年春節(jié)前后，曹某找到被告人商x家?guī)兔Γ?qǐng)求不要拘留郭忠實(shí)，并在商x家辦公室送給商x家1萬(wàn)元好處費(fèi)。

13、在申請(qǐng)執(zhí)行人劉長(zhǎng)虹申請(qǐng)執(zhí)行被執(zhí)行人車某案件過程中，2014年，劉長(zhǎng)宏的親屬于某2多次找到商x家，請(qǐng)求幫忙盡快執(zhí)行。該案執(zhí)行返款后，2015年7月，于某2在鞍山市大白鯊酒店門口送給商x家10萬(wàn)元好處費(fèi)。

14、2017年6月，在申請(qǐng)執(zhí)行人金某1申請(qǐng)執(zhí)行被執(zhí)行人徐某2的案件過程中，鐵東法院查封了徐某2的房產(chǎn)，為加速執(zhí)行，2018年末，金某1在商x家辦公室送給被告人商x家10萬(wàn)元好處費(fèi)，在商x家的幫助下，該案件進(jìn)入拍賣程序。

15、2018年，在申請(qǐng)執(zhí)行人鞍山市鐵東區(qū)小額貸款有限公司（以下簡(jiǎn)稱遠(yuǎn)東公司）申請(qǐng)被執(zhí)行人葛強(qiáng)、王秀華、葛蓮君、海城市金地畜牧業(yè)有限公司、康澤鐸等案件過程中，為加速執(zhí)行，遠(yuǎn)東公司法定代表人周某1找到商x家?guī)兔Α?018年秋，周某1在其辦公室送給商x家10萬(wàn)元好處費(fèi)。

16、在申請(qǐng)執(zhí)行人鞍山市中發(fā)商貿(mào)有限公司申請(qǐng)執(zhí)行被執(zhí)行人遼寧海諾置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“遼寧海諾公司”）案件過程中，遼寧海諾公司出售的商品房因被鐵東法院查封而無(wú)法辦理產(chǎn)權(quán)。2017年，時(shí)任遼寧海諾公司副總經(jīng)理的齊某1找到商x家，求其幫忙盡快為被查封的房屋解封，并在商x家的辦公室送給商x家10萬(wàn)元好處費(fèi)。在商x家的幫助下，遼寧海諾公司被查封的部分房屋得以解封。

17、在周某2以鞍山市明宇建筑工程公司通源分公司名義申請(qǐng)執(zhí)行，被執(zhí)行人鞍山亞盛特鋼有限公司、山東亞盛重工股份有限公司周某3的案件過程中，為了讓商x家盡快執(zhí)行，2018年春節(jié)后，周某2在鐵東法院樓下送給商x家1萬(wàn)元好處費(fèi)。

18、在申請(qǐng)執(zhí)行人陳某2申請(qǐng)執(zhí)行被執(zhí)行人楊某3、杭州勝武電器科技有限公司案件過程中，陳某2找到商x家尋求幫助，希望盡快并足額執(zhí)行。在商x家的幫助下，該案件執(zhí)行完畢。為了表示感謝，2019年4月，陳某2在鞍山健身浴池附近送給商x家好處費(fèi)10萬(wàn)元。

原審法院根據(jù)上訴人王某妍、王某、原審被告人商x家的犯罪事實(shí)、情節(jié)及社會(huì)危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條、第三百八十三條、第三百八十五條、第三百八十六條、第九十一條、第二十五條第一款、第二十六條、第二十七條、第六十七條第三款、第六十九條、第七十二條、第七十三條、第五十二條、第五十三條、《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》第一條、《最高人民法院、最高人民檢察院<關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋>》第二條、第三條、第十五條、第十九條、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》第三百六十五條之規(guī)定，認(rèn)定被告人商x家犯貪污罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣三十五萬(wàn)元；被告人商x家犯受賄罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣五十萬(wàn)元，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十二年，并處罰金人民幣八十五萬(wàn)元。被告人王某妍犯貪污罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣三十萬(wàn)元。被告人王某犯貪污罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣二十五萬(wàn)元。被扣押財(cái)物，由扣押機(jī)關(guān)依法處理。

上訴人王某妍的上訴理由：1、原判認(rèn)定上訴人犯貪污罪，沒有事實(shí)和法律依據(jù)。王某妍的行為不構(gòu)成對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)的騙取，其與債權(quán)人簽訂的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是雙方真實(shí)意思表示，遞交的授權(quán)委托書是真實(shí)的，向法院提供的全部材料沒有虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，沒有將法院的執(zhí)行款占為已有，法院沒有因此受到欺騙而陷入錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)；沒有給國(guó)家造成經(jīng)濟(jì)損失，法院對(duì)劃扣的被執(zhí)行款項(xiàng)沒有所有權(quán)，僅享有暫時(shí)占有權(quán)，在執(zhí)行款完全執(zhí)行前仍屬于被執(zhí)行人，而不是公共財(cái)物，就不具備貪污罪的構(gòu)成要件；主觀上完全想以低價(jià)購(gòu)買債權(quán)，是賺取申請(qǐng)執(zhí)行人自愿放棄部分的差價(jià)，完全沒有占有鐵東區(qū)法院執(zhí)行款的故意。2、原判沒有體現(xiàn)罪責(zé)相適應(yīng)，應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴人減輕處罰。上訴人從取得債權(quán)人聯(lián)系方式，到購(gòu)買債權(quán)包，再到將來(lái)如何分配，都是聽從商x家的指示，完全處于從屬地位，起次要和輔助作用，依法應(yīng)認(rèn)定為從犯；上訴人應(yīng)屬于自首，接到通知即主動(dòng)投案并接受調(diào)查，如實(shí)供述全部犯罪事實(shí)，應(yīng)依法認(rèn)定為自首，從輕或減輕處罰；上訴人認(rèn)罪認(rèn)罰，當(dāng)庭悔罪。請(qǐng)二審法院依法裁判。

辯護(hù)人的辯護(hù)意見：1、原判認(rèn)定上訴人犯有貪污罪，沒有事實(shí)和法律依據(jù)。王某妍的行為不構(gòu)成對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)的騙取，與施某東等人簽訂的協(xié)議是雙方真實(shí)意思表示，案件執(zhí)行完畢后，鐵東區(qū)法院沒有受到任何經(jīng)濟(jì)損失，其發(fā)放執(zhí)行款合法合規(guī)，債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和授權(quán)委托書法律并不禁止。2、上訴人沒有給國(guó)家造成經(jīng)濟(jì)損失。法院對(duì)扣劃到法院的執(zhí)行款并不享有所有權(quán)，執(zhí)行款被完全分配前，其所有權(quán)仍屬于被執(zhí)行人，而不是公共財(cái)物。3、主觀上不具有非法占有公共財(cái)物的故意。在主觀上完全想以低價(jià)購(gòu)買債權(quán)，是賺取申請(qǐng)執(zhí)行人自愿放棄部分的差價(jià)，完全沒有占有法院執(zhí)行款的故意。4、認(rèn)定上訴人是主犯沒有事實(shí)和法律依據(jù)。王某妍都是聽從商x家的指示，完全處于從屬地位，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯，依法從輕或減輕處罰。5、上訴人應(yīng)屬于自首。王某妍接到電話通知主動(dòng)到案，如實(shí)主動(dòng)供述全部犯罪事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定為自首，從輕或減輕處罰。6、上訴人積極返還全部違法所得，無(wú)論是國(guó)家還是個(gè)人均沒有造成任何經(jīng)濟(jì)損失，社會(huì)危害性不大，認(rèn)罪悔罪。請(qǐng)二審法院依法對(duì)其減輕處罰。

上訴人王某的上訴理由：1、上訴人的行為不應(yīng)構(gòu)成貪污罪。上訴人不存在利用職務(wù)之便，不具有貪污的主觀故意，其參與買賣債權(quán)包的行為并無(wú)謀取利益的想法，且購(gòu)買的債權(quán)包并非是公共財(cái)物；法院查封的待執(zhí)行款不是公共財(cái)物，也不是由國(guó)家機(jī)關(guān)保管的特殊財(cái)物。2、原判對(duì)王某的量刑畸重。王某根本沒有起到任何實(shí)質(zhì)性作用、未實(shí)施任何實(shí)質(zhì)性的促成行為，不存在謀取利益的目的，商x家提出分他一份時(shí)表示不要，對(duì)第二次、第三次的行為一無(wú)所知。原判雖認(rèn)定王某起次要、輔助作用，系從犯，但對(duì)王某自首、坦白、認(rèn)罪認(rèn)罰等事實(shí)未予認(rèn)定。請(qǐng)二審法院依法裁判。

辯護(hù)人的辯護(hù)意見：1、上訴人的行為不構(gòu)成貪污罪。王某雖為國(guó)家工作人員，但其不存在利用職務(wù)之便，不具有貪污的主觀故意，所謂犯罪行為所指向的待執(zhí)行款項(xiàng)并非是公共財(cái)物，王某的行為也不能構(gòu)成侵吞、竊取、騙取公共財(cái)物，其未參與任何行為。2、對(duì)王某的量刑畸重。王某只參與了第一次，對(duì)第二、三次一無(wú)所知；一審對(duì)王某存在的自首、坦白、認(rèn)罪認(rèn)罰等均未予認(rèn)定。3、關(guān)于本案的量刑。即使認(rèn)定王某有罪，也應(yīng)依法從輕、減輕甚至免除處罰，因其未獲得一分錢利益，應(yīng)對(duì)罰金刑依法撤銷。

經(jīng)二審審理查明的事實(shí)與一審一致，原審被告人商x家、王某妍、王某的犯罪事實(shí)清楚，并有證人施某東、齊某2、徐某3、閆雪、戴某1、李某4、王某4、洪某、王某5、于某1、趙某、馬某2等人的證言，王某檢討書、鐵東法院關(guān)于鞍山市市政工程有限責(zé)任公司作為被執(zhí)行人等16件案件的執(zhí)行情況說明、執(zhí)行督促函、案件明細(xì)表、通知書、協(xié)助凍結(jié)存款通知書、民事裁定書、協(xié)助凍結(jié)存款通知書、業(yè)務(wù)受理通知、罰款決定書、鞍山市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì)工程決算進(jìn)展情況報(bào)告、統(tǒng)計(jì)表、關(guān)于鞍山市市政工程有限責(zé)任公司與原市城建局債務(wù)情況的復(fù)函、中共鞍山市委信訪專項(xiàng)會(huì)議紀(jì)要、鞍山市市政工程有限責(zé)任公司情況說明、交通銀行鞍山分行協(xié)助查詢凍結(jié)扣劃登記表、執(zhí)行異議申請(qǐng)書、授權(quán)委托書、協(xié)議書、風(fēng)險(xiǎn)代理協(xié)議書、銀行轉(zhuǎn)賬記錄、鐵東法院返還款項(xiàng)憑證、執(zhí)行費(fèi)繳納憑證、干部任免審批表、個(gè)人簡(jiǎn)歷、鐵東法院黨組文件、黨組會(huì)議記錄、中共鐵東區(qū)紀(jì)律檢查委員會(huì)暫予扣留、封存涉案款物登記表、案件來(lái)源、到案經(jīng)過、情況說明、戶籍證明、無(wú)犯罪記錄證明等書證及原審被告人商x家、王某妍、王某的供述在卷證明本案貪污罪的事實(shí)；證人楊某1、王某2、趙某、李某1、戴某1、代某、遲某、商某、董某、梁某1、李某2、姜某、張某1、馬某1、戴某2、陳某1、于某1、王某1、段某、張某2、高某、徐某1、肖某、葉某、王某3、楊某2、薛某、孟某1、顧某、曹某、于某2、金某1、周某1、齊某1、周某2、陳某2等人的證言，鐵東法院執(zhí)行卷宗、民事裁定書、執(zhí)行和解協(xié)議、返還款項(xiàng)憑證、執(zhí)行決定書、執(zhí)行裁定書，鞍山市鐵東區(qū)監(jiān)察委員會(huì)立案決定書、情況說明，鞍山銀行固定資產(chǎn)借款合同、貸款借據(jù)、購(gòu)車發(fā)票、付款憑證、鞍山市鐵東區(qū)監(jiān)察委員會(huì)查封、扣押財(cái)物文件清單、中國(guó)建設(shè)銀行客戶交易明細(xì)清單、建設(shè)銀行銀行卡交易明細(xì)、鞍山市中發(fā)商貿(mào)有限公司訴求、遼寧海諾置業(yè)有限公司關(guān)于請(qǐng)求解除超標(biāo)的查封執(zhí)行的申請(qǐng)書、執(zhí)行和解協(xié)議書、鐵東法院協(xié)助執(zhí)行通知書、中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行銀行卡交易明細(xì)清單等書證及原審被告人商x家的供述，在卷證明原審被告人商x家受賄犯罪事實(shí)，還有證人孟某2、王某4、王某6、王某7、郭某、石某等人的證言，王某4自述材料、鞍山市鐵東區(qū)監(jiān)察委員會(huì)搜查筆錄、鞍山市通用自動(dòng)化有限公司與商x家案件銀行往來(lái)情況等綜合證據(jù)在卷佐證本案的相關(guān)事實(shí)。在二審審理期間，上訴人及其辯護(hù)人、原審被告人、檢察機(jī)關(guān)均未向法庭提交新的證據(jù)，故本院對(duì)上述證據(jù)依法予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，原審被告人商x家利用其職務(wù)上的便利，侵吞公共財(cái)物，數(shù)額巨大，其行為已經(jīng)構(gòu)成貪污罪，上訴人王某妍、王某與商x家相勾結(jié)，以共犯論處，其行為均構(gòu)成貪污罪，應(yīng)予懲處；原審被告人商x家利用其職務(wù)便利，非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額特別巨大，其行為已經(jīng)構(gòu)成受賄罪，應(yīng)予懲處，且其一人犯數(shù)罪，依法應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。在共同犯罪中，原審被告人商x家、上訴人王某妍起主要作用，系主犯，上訴人王某起次要作用，系從犯，依法可從輕或減輕處罰。原審被告人商x家、上訴人王某妍如實(shí)供述犯罪事實(shí)，且涉案贓款已全部追繳，可依法對(duì)二人從輕處罰。上訴人王某無(wú)前科劣跡，主動(dòng)繳納罰金，其所在社區(qū)同意接收其進(jìn)行社區(qū)矯正，依法可對(duì)其適用緩刑。

關(guān)于上訴人王某妍、王某及二辯護(hù)人提出二上訴人不構(gòu)成貪污罪的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，上訴人及辯護(hù)人均提出本案所涉執(zhí)行款的所有權(quán)屬于申請(qǐng)執(zhí)行人而非鐵東區(qū)人民法院，但根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第九十一條第二款的規(guī)定，“在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論”，涉案執(zhí)行款在案發(fā)時(shí)的確暫存于鐵東區(qū)人民法院賬戶，即屬于國(guó)家機(jī)關(guān)管理的財(cái)產(chǎn)，故應(yīng)以公共財(cái)產(chǎn)論。原審被告人商x家利用其職務(wù)上的便利，侵吞鐵東法院管理的數(shù)額巨大的執(zhí)行款，上訴人王某、王某妍與其相勾結(jié)，相互配合，其行為應(yīng)認(rèn)定為貪污罪的共犯。因此，對(duì)該上訴理由及辯護(hù)意見，本院不予采信。

關(guān)于上訴人王某妍及其辯護(hù)人提出的王某妍系自首的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，案件來(lái)源及到案經(jīng)過、情況說明等書證證實(shí)，上訴人王某妍系在兩次電話通知到案后，均未供述其犯罪事實(shí)，直至其被采取留置措施后才供述其犯罪事實(shí)，故其行為不符合自首的相關(guān)法律規(guī)定。因此，對(duì)該上訴理由及辯護(hù)意見，本院不予采信。

關(guān)于上訴人王某妍及其辯護(hù)人提出的王某妍系從犯的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，原審被告人商x家、王某妍的供述、證人施某東等人的證言能夠證明，為獲取不正當(dāng)利益，在共同犯罪中，上訴人王某妍受商x家指使，積極與債權(quán)人商談購(gòu)買債權(quán)包事宜，簽訂協(xié)議、領(lǐng)取執(zhí)行款，其與商x家分工明確，互相配合，其屬于所起作用略小于商x家的主犯。因此，對(duì)該上訴理由及辯護(hù)意見，本院不予采信。

關(guān)于上訴人王某妍、王某及其辯護(hù)人提出原判對(duì)二上訴人量刑畸重的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，原判在下判時(shí)充分考慮了二上訴人在本案中所處地位、所起的作用及認(rèn)罪悔罪、返還贓款等情節(jié)，依法作出的裁判結(jié)果并不違反罪刑相適應(yīng)的原則。因此，對(duì)該上訴理由及辯護(hù)意見，本院不予采信。

原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，故依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。

本裁定為終審裁定。

審判長(zhǎng) 白素萍

審判員 孫　凱

審判員 劉姝娜

二〇二〇年十二月二十八日

法官助理 崔 瑩

書記員 王奕文

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