山東臨沂市的黃蘭(化名)怎么也沒想到,自己隨手拍攝的一段菜品視頻,竟被臨沂市蘭山區(qū)市場監(jiān)督管理局(下稱蘭山區(qū)市監(jiān)局)認(rèn)定為“違法廣告”,而且下發(fā)了擬罰款45萬元的《行政處罰告知書》。對此“天價處罰”,黃蘭感覺有些莫名其妙:“我的飯店一年也賺不了多少錢,就因為我在短視頻平臺上發(fā)了一個介紹菜品的視頻,就要罰我45萬元,這樣的處罰是不是太兒戲了?”
為核實投訴人投訴內(nèi)容是否屬實,7月10日和11日,指尖新聞記者分別與《行政處罰告知書》上的聯(lián)系人王先生和蘭山區(qū)市監(jiān)局新聞科取得聯(lián)系,截至發(fā)稿前,未獲得正面回應(yīng)。
回顧新聞,今年2月,黃蘭在短視頻平臺上發(fā)布了一段隨手拍攝的自家菜館菜品視頻。視頻內(nèi)容簡單樸實:最開始是一盆標(biāo)注為“蛤蟆湯”的菜品,隨后是多種昆蟲食材,最后掃了一眼店面外觀。整個視頻沒有聲音解說,沒有標(biāo)注菜價,沒有附購買鏈接,甚至沒有出現(xiàn)飯店的名稱和地址。這原本只是小商家日常記錄生活的普通分享,卻意外成為一場行政風(fēng)波的導(dǎo)火索。
3月22日,黃蘭突然接到臨沂市蘭山區(qū)市場監(jiān)督管理局工作人員的電話,稱她發(fā)布的視頻涉嫌違法廣告,要求配合調(diào)查。當(dāng)時正在幾十公里外娘家的黃蘭在電話中表示會在一周內(nèi)前往市監(jiān)局接受調(diào)查,并第一時間刪除了那段視頻。然而,令人震驚的是,還未等她前往說明情況,3月24日,一紙《行政處罰告知書》便通過門縫被塞進(jìn)了飯店。告知書稱,飯店涉嫌發(fā)布法律禁止行為的廣告,且“當(dāng)事人拒絕配合調(diào)查,可以依法重罰”,擬對飯店罰款45萬元。
面對這一“天價罰單”,黃蘭感到既震驚又困惑:“我的飯店一年也賺不了多少錢,就因為我在短視頻平臺上發(fā)了一個介紹菜品的視頻,就要罰我45萬元,這樣的處罰是不是太兒戲了?”更令她不解的是,自己明明承諾一周內(nèi)配合調(diào)查,怎么就成了“拒絕配合”?從接到電話到下發(fā)罰單僅用了不到三天時間,如此“高效”的執(zhí)法效率背后,是否存在程序違規(guī)?
此案的核心爭議點在于:黃蘭隨手拍攝的這段視頻是否構(gòu)成《廣告法》所規(guī)制的“違法廣告”?多位法律專家指出,蘭山區(qū)市監(jiān)局的認(rèn)定存在明顯法律適用錯誤。
根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法》的相關(guān)規(guī)定,廣告的情形限于“通過知識介紹、體驗分享、消費測評等形式推銷商品或服務(wù),附加購買鏈接”的商業(yè)推廣行為。而黃蘭的視頻既無推銷話術(shù),也無價格標(biāo)注,更沒有附任何購買鏈接,甚至連店鋪名稱和地址都未出現(xiàn),純粹是日常生活的記錄分享。
市場監(jiān)管總局《關(guān)于規(guī)范商業(yè)營銷宣傳的指導(dǎo)意見》明確規(guī)定:“經(jīng)營者通過自有媒介客觀展示商品信息,不構(gòu)成廣告。”黃蘭通過個人賬號展示自家菜品,完全符合這一規(guī)定。
蘭山區(qū)市監(jiān)局在告知書中認(rèn)定黃蘭“發(fā)布法律禁止行為的廣告”,卻未明確指出究竟違反了哪條法律禁止性規(guī)定。《廣告法》第九條雖然規(guī)定廣告不得有“法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他情形”,但告知書對此語焉不詳。這種模糊表述進(jìn)一步暴露了執(zhí)法依據(jù)的不足。
除了實體認(rèn)定錯誤外,蘭山區(qū)市監(jiān)局的執(zhí)法程序也備受質(zhì)疑,正常的行政處罰應(yīng)當(dāng)遵循嚴(yán)格程序:調(diào)查取證(需實地核查、詢問當(dāng)事人)、告知申辯權(quán)(至少給5天陳述期)、集體討論(大額罰款需班子審議)。然而在本案中存在的首要問題是,調(diào)查取證嚴(yán)重不足。
從3月22日電話通知到3月24日下發(fā)罰單,僅用了不到三天時間,期間未進(jìn)行任何實地核查,也未給予當(dāng)事人充分陳述申辯的機會。黃蘭明明表示一周內(nèi)配合調(diào)查,卻被認(rèn)定為“拒絕配合”,這種先入為主的判斷明顯違背了正當(dāng)程序原則。
其次,處罰金額確定隨意,45萬元罰款對一個小餐館而言是難以承受的天文數(shù)字,但告知書既未說明計算依據(jù),也未見集體討論記錄。按照《行政處罰法》,罰款數(shù)額應(yīng)當(dāng)“與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)”,需根據(jù)視頻的違法程度、點擊量、傳播范圍和給當(dāng)事人帶來的違法利益等綜合確定。而黃蘭的視頻既無商業(yè)推廣意圖,傳播范圍有限,更未帶來明顯違法利益,如此重罰顯然不合比例。
令人費解的是,在黃蘭提交《陳述申辯書》和《聽證申請書》后,蘭山區(qū)市監(jiān)局既不撤銷《告知書》,也不做出最終處罰決定,導(dǎo)致黃蘭無心經(jīng)營,飯店生意每況愈下。
目前,黃蘭已向臨沂市蘭山區(qū)人民法院提起訴訟,要求撤銷《行政處罰告知書》,法院已于7月4日通過立案審核。這一案件的最終走向,不僅關(guān)乎一個小商戶的生存權(quán)益,更關(guān)乎我們對法治政府和營商環(huán)境的期待。
法律不是罰款的工具,而是權(quán)利的盾牌,與其盯著小店的隨手拍,不如先查查自己的執(zhí)法合規(guī)性!在全面推進(jìn)依法治國的今天,我們期待行政執(zhí)法機關(guān)能夠真正踐行"執(zhí)法為民"的理念,讓每一次執(zhí)法行為都經(jīng)得起法律和歷史的檢驗。
特別聲明:以上內(nèi)容(如有圖片或視頻亦包括在內(nèi))為自媒體平臺“網(wǎng)易號”用戶上傳并發(fā)布,本平臺僅提供信息存儲服務(wù)。
Notice: The content above (including the pictures and videos if any) is uploaded and posted by a user of NetEase Hao, which is a social media platform and only provides information storage services.