作者：王如僧，稅務(wù)訴訟律師，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所

第一，資金回流≠沒有真實交易

公安機(jī)關(guān)在偵查虛開增值稅專用發(fā)票類刑事案件時，第一個關(guān)注的焦點往往就是有沒有真實交易，那么如何判斷有沒有真實交易呢，就是看當(dāng)事人與受票方之間有沒有資金回流。

道理很簡單。

如果沒有真實交易，那么收取貨款時，扣掉開票費后，余款就要轉(zhuǎn)回給人家。

大多數(shù)情況下，公安機(jī)關(guān)的思路是對的，但資金回流與交易虛假并不是一一對應(yīng)關(guān)系。現(xiàn)實生活中，資金回流并不代表沒有真實交易。

我見過兩個這樣的案件。

第一個案件：預(yù)開發(fā)票。

年尾了，甲公司要結(jié)賬，發(fā)現(xiàn)缺進(jìn)項，急著要發(fā)票做賬，就找到下游公司乙，叫乙公司開具增值稅專用發(fā)票給他，并約定先不要交貨，等到第二年真的需要貨物時再發(fā)貨，乙公司答應(yīng)了。

為了不占用甲公司的資金，乙公司收到貨款后，扣掉稅點，就把余款通過私人賬戶回流給了甲公司，等到第二年交貨的時候，甲公司再通過私戶把貨款打給乙公司。

這種情況，存在資金回流，但明顯存在真實交易。

第二個案例：補(bǔ)開發(fā)票。

a公司銷售產(chǎn)品給b公司時，都是以不含稅價銷售給b的，因此沒有開具增值稅專用發(fā)票，這個模式持續(xù)了差不多一年。

過了兩年左右，b公司規(guī)模大了，開始正規(guī)了，就找到a公司，要求a公司補(bǔ)開發(fā)票，a公司本不想答應(yīng)了，奈何b公司是他的金主爸爸啊，為了避免丟失客戶，只好答應(yīng)了。

為了制造三流一致的假象，b重新打錢給a公司，a公司扣掉稅點，余款再通過私戶回流給b公司。

這種情況，也是存在資金回流，但明顯存在真實交易。

第二，沒有真實交易≠虛開

虛開發(fā)票嘛，不就是沒有真實交易就開票給別人嗎？這種想法很危險，很多民營企業(yè)家就是這樣糊里糊涂的坐牢了。

對于虛開，其實有兩種含義：

第一種是行政法意義上的虛開，是指沒有交易就開票，或者有真實交易，但票貨不符;

第二種是刑法意義上的虛開，除了要滿足沒有交易或者票貨不符的條件之外，還要求當(dāng)事人具有騙取增值稅款的目的。

也就是說，沒有交易就開票，或者票貨不符的，只是行政法意義上的虛開，進(jìn)項轉(zhuǎn)出，被繳稅款，繳納滯納金及罰金即可，不涉及刑事犯罪。

這方面的例子，最典型的莫過于環(huán)開發(fā)票了。在沒有真實交易的情況下，a開票給b，b開票給c，c再開票給a，三張增值稅專用發(fā)票的貨款金額相等，稅款金額也相等，a、b、c各自申報了自己的銷項，抵扣了自己的進(jìn)項，這種情況下的開票行為屬于刑法意義上的虛開嗎，最高院、最高檢均出臺了相應(yīng)的司法解釋，明確規(guī)定不屬于刑法意義上的虛開。

第三，抵扣了≠增值稅款流失了

眾所周知，涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪的當(dāng)事人，最高可以被判處無期徒刑，為什么可以判處這么重的刑罰呢？

原因就在這種行為會導(dǎo)致國家增值稅款流失，這是一種薅國家羊毛的行為。

如何判斷增值稅款有沒有流失呢？

司法機(jī)關(guān)的判斷標(biāo)準(zhǔn)就是看當(dāng)事人沒有抵扣了：抵扣了，就默認(rèn)增值稅款流失了；沒有抵扣，就可能無罪釋放。

我就見一個這樣的案件，當(dāng)事人以9個點的價格購買了2000多萬的增值稅專用發(fā)票，并且申報了，通過稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)證了，但還沒有勾選，就案發(fā)了，公安機(jī)關(guān)就是以該當(dāng)事人還沒有抵扣，沒有導(dǎo)致增值稅款流失為由，對其變更強(qiáng)制措施為取保侯審了，在審查起訴階段，檢察院也是以這個理由，對其做出了不起訴決定。

其實，深入思考的話，就會發(fā)現(xiàn)抵扣跟增值稅款流失沒有必然關(guān)系，就像前面的環(huán)開發(fā)票行為，就是抵扣了，但最高院、最高檢就明確認(rèn)為沒有導(dǎo)致增值稅款流失。

道理很簡單。

當(dāng)事人開具增值稅專用發(fā)票時，會產(chǎn)生兩聯(lián)發(fā)票：一聯(lián)為銷項發(fā)票，由開票方持有；一聯(lián)為進(jìn)項發(fā)票，由受票方持有。期末的時候，雙方都要申報，開票方在申報銷項時，需要繳納稅款；受票方在申報進(jìn)項時，則是可以抵扣稅款。

那么，銷項稅款與進(jìn)項稅款是什么關(guān)系呢？

根據(jù)增值稅的原理，開票方與受票方之間是代收關(guān)系；開票方與稅務(wù)機(jī)關(guān)是代繳關(guān)系。

既然是代收關(guān)系，也就是說銷項稅款其實是受票方承擔(dān)的，是受票方支付給開票方。

既然是代繳關(guān)系，也就是說開票方是代替受票方繳納稅款，即銷項稅款本應(yīng)由受票方繳納，但實際操作過程中，并不是由受票方去繳納，而是由開票方去繳納。

通過以上分析，就會發(fā)現(xiàn)進(jìn)項稅款、銷項稅款，其實就是同一筆錢的兩個不同稱呼。

第四，收取了開票費了≠騙取了增值稅款

現(xiàn)實生活中，雙方之間沒有真實交易，受票方支付的開票費往往也是低于增值稅的法定稅率，但開票方為什么還會開票呢？

第一個原因，開票方是空殼公司，開票方不申報銷項，而是失聯(lián)走逃了。

第二個原因，開票方享受了稅收優(yōu)惠，年底的時候會有稅收返還。譬如開票費是10個點，稅收返還5個點，那么開票方其實可以賺到2點，10+5-13=2。

第三個原因，進(jìn)項太多，根據(jù)抵不完，掛在賬上，只能是一個數(shù)字，為了變現(xiàn)，只好忍痛開票了，能變現(xiàn)一點算一點。

第四個原因，買方市場，或者說不想失去客戶，讓利了，即用自己的利潤承擔(dān)了該部分損失。

第五個原因，當(dāng)事人虛開虛抵，雖然開票的點數(shù)低于法定稅率，但拿到的進(jìn)項點數(shù)也是低于法定稅率，并且低于開銷項時的點數(shù)。例如，開銷項時的點數(shù)為10個點，但找別人開進(jìn)項時的點數(shù)是8個點，這樣的話，還有兩個點的利潤。

第一、第二種情形，收取的開票費可以等同于增值稅款流失，但第三、第四種情形，就明顯不等同于增值稅款流失。第五種情形，就復(fù)雜了，能不能等同于增值稅款流失就要看他的上游（開進(jìn)項發(fā)票那一方）是怎么回事。

如果上游開具進(jìn)項后，沒有申報銷項的或者享受到稅收優(yōu)惠的，等同于增值稅款流失了。

如果上游是屬于第三、第四種情形，則沒有增值稅款流失了，從而導(dǎo)致他的下游也不會導(dǎo)致增值稅款流失。

如果是屬于第五種情形的，就要進(jìn)一步看上游的上游是怎么回事了。

總之，開票費跟增值稅款流失是兩個不同的概念，不能等同起來。