作者：廣強(qiáng)知產(chǎn)刑案團(tuán)隊(duì)（專(zhuān)注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

在制售假冒偽劣案中，鑒定意見(jiàn)是一個(gè)什么東西呢，在刑事司法實(shí)務(wù)當(dāng)中，有沒(méi)有推翻鑒定意見(jiàn)的結(jié)論呢，如何才能推翻鑒定意見(jiàn)的結(jié)論呢？

今天，我們就來(lái)談?wù)勥@個(gè)問(wèn)題。

一、什么是鑒定意見(jiàn)呢？

根據(jù)刑事訴訟法第一百四十六條規(guī)定，為了查明案情，需要解決案件中某些專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)指派、聘請(qǐng)有專(zhuān)門(mén)知識(shí)的人進(jìn)行鑒定。由此可知，所謂的鑒定意見(jiàn)就是一些專(zhuān)業(yè)人員對(duì)案件中專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題出具的意見(jiàn)，也就是專(zhuān)家意見(jiàn)。

在制售假冒偽劣案件中，哪些商品究竟是正品還是冒牌品，有沒(méi)有達(dá)到相關(guān)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有時(shí)候，就是一個(gè)非常專(zhuān)業(yè)的問(wèn)題，不具備一些專(zhuān)業(yè)知識(shí)，不使用一些專(zhuān)業(yè)器材，很難從中判斷真?zhèn)蔚摹?/p>

二、什么情況下，可以推翻鑒定意見(jiàn)呢？

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)刑事訴訟法的解釋》第八十五條的規(guī)定，具有如下情形之一的，鑒定意見(jiàn)不得作為定案的根據(jù)：

1.鑒定機(jī)構(gòu)不具備法定資質(zhì)，或者鑒定事項(xiàng)超出業(yè)務(wù)范圍或技術(shù)條件的；

2.鑒定人員不具備法定資質(zhì)，不具有相關(guān)專(zhuān)業(yè)技術(shù)或者職稱(chēng)，或者違反回避規(guī)定的；

3.送檢材料、樣本來(lái)源不明，或者因污染不具備鑒定條件的；

4.鑒定對(duì)象與送檢材料、樣本不一致的；

5.鑒定程序和方法不符合相關(guān)專(zhuān)業(yè)的規(guī)范要求的；

6.鑒定程序違反規(guī)定的；

7.鑒定文書(shū)缺少簽名或蓋章的；

8.鑒定意見(jiàn)與待證事實(shí)沒(méi)有關(guān)聯(lián)的；

9.違反有關(guān)規(guī)定的其他情況。

三、如何抽絲剝繭，推翻鑒定意見(jiàn)呢？

第一，鑒定機(jī)關(guān)不具備相應(yīng)的鑒定能力的，鑒定意見(jiàn)可能無(wú)效。

這個(gè)案件大概案情如下：

張三在當(dāng)?shù)亻_(kāi)了一間某品牌服裝的專(zhuān)營(yíng)店。

某天，商標(biāo)權(quán)利人到當(dāng)?shù)嘏e報(bào)張三銷(xiāo)售假冒服裝，行政執(zhí)法人員過(guò)來(lái)拿了幾件樣品，經(jīng)過(guò)鑒定，還真是假冒服裝來(lái)的，于是行政處罰了張三。幾個(gè)月后，商標(biāo)權(quán)利人又找上門(mén)了，說(shuō)張三還在繼續(xù)銷(xiāo)售假冒服裝，于是又去舉報(bào)張三了，這次來(lái)的是公安機(jī)關(guān)，公安機(jī)關(guān)把張三店里的所有服裝都扣押了，隨機(jī)抽了一些樣品送去鑒定，得到了仍是假冒產(chǎn)品的結(jié)論，于是張三被刑事拘留了。

在審判階段，張三喊起冤來(lái)了，說(shuō)這些服裝都是按照正品價(jià)進(jìn)貨的，是正品來(lái)的啊。法官聽(tīng)張三的話，對(duì)比了一下進(jìn)貨單，發(fā)現(xiàn)還真的跟正品的進(jìn)貨相差無(wú)幾，一個(gè)正常的人，不大可能花正品的價(jià)格去進(jìn)一批冒牌貨吧，發(fā)現(xiàn)了這個(gè)細(xì)節(jié)，法官也慎重起來(lái)了，批準(zhǔn)了張三重新鑒定的申請(qǐng)，第二次監(jiān)定的時(shí)候，鑒定人員有1000多件是正品來(lái)的，其他部分是不是正品，他不能確定。

估計(jì)法官拿到第二次鑒定意見(jiàn)書(shū)的時(shí)候，也是挺奇怪的，于是開(kāi)庭的時(shí)候，傳喚了一位鑒定人員到庭作證，對(duì)相關(guān)問(wèn)題做出說(shuō)明。根據(jù)鑒定人員的說(shuō)法，原來(lái)商標(biāo)權(quán)利人在運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，僅是負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)，并授權(quán)29家工廠代工生產(chǎn)其設(shè)計(jì)的服裝，代工廠在生產(chǎn)過(guò)程中，自行制作相關(guān)吊牌，也不用向商標(biāo)權(quán)利人備案，因此在使用了商標(biāo)權(quán)利人設(shè)計(jì)的服裝的款式的情況下，商標(biāo)權(quán)利人并不能鑒定這些服裝是正品還是冒牌來(lái)的，只有相應(yīng)的代工廠才能鑒定出來(lái)是正品還是冒牌來(lái)的，他之所以能夠鑒定出1000多件是正品來(lái)的，那是因?yàn)檫@1000多件就是他所在的代工商生產(chǎn)，他之所以不知道其他的服裝是不是正品，那是因?yàn)檫@些服裝不是他所在的代工廠生產(chǎn)的，他無(wú)法確定是另外28家代工廠生產(chǎn)，還是是冒牌的，如果要確定是正品還是冒牌，只有找另外28家代工廠親自鑒定過(guò)，才知道答案。

法官聽(tīng)了鑒定人員的話，看了一下第一份鑒定意見(jiàn)，原來(lái)第一份鑒定意見(jiàn)是商標(biāo)權(quán)利人出具的，并不是代工廠出具的，由于商標(biāo)權(quán)利人不具備鑒定能力，那么第一次鑒定時(shí)得出的全部是冒牌貨的意見(jiàn)，就值得懷疑了。對(duì)于扣押的張三的全部服裝當(dāng)中，已經(jīng)確定了有1000多件是正品，對(duì)于另外的部分究竟是正品還是冒牌的，在沒(méi)有經(jīng)過(guò)另外28家代工廠鑒定之前，就不能排除是正品的可能性啊。

最后，法官打翻了第一份鑒定意見(jiàn)，改判張三無(wú)罪。

第二，檢材來(lái)源不明，鑒定意見(jiàn)也是可能無(wú)效的。

這個(gè)案件的案情如下：

有一個(gè)客戶到李四的店里買(mǎi)了一批日豐管，用了之后，發(fā)現(xiàn)漏水現(xiàn)象很?chē)?yán)重，懷疑是假貨來(lái)的，于是公安機(jī)關(guān)那里舉報(bào)了。辦案民警來(lái)到李四的店鋪，當(dāng)場(chǎng)抓獲了李四，李四供述是從王五那里進(jìn)的貨，于是辦案民警又到王五的店鋪里，當(dāng)場(chǎng)抓獲了王五。公安機(jī)關(guān)從王五那里扣押了一批樣品，送去鑒定了，鑒定意見(jiàn)出來(lái)后，表示這些是冒牌產(chǎn)品來(lái)的。

對(duì)于這份鑒定，細(xì)心的法官發(fā)現(xiàn)：

第一，整個(gè)卷宗里沒(méi)有送檢的樣品的取樣筆錄啊，那么這些樣品是那里來(lái)的，不清不楚啊。

第二，根據(jù)搜查筆錄、扣押清單，辦案民警從王五店鋪扣押了四個(gè)型號(hào)的日豐管，可是鑒定意見(jiàn)里只鑒定了一個(gè)型號(hào)，還有另外三種型號(hào)的樣品那里去了，為什么沒(méi)有鑒定？

第三，根據(jù)搜查筆錄、扣押清單，辦案民警從王五店鋪扣押的四個(gè)型號(hào)的日豐管，可以進(jìn)一步細(xì)分為九個(gè)小型號(hào)，鑒定意見(jiàn)里面有五個(gè)小型號(hào)的日豐管并不包括在樣品里面，也就是說(shuō)比樣品多了五個(gè)小型號(hào)，這五個(gè)小型號(hào)既然不是從樣品中得來(lái)的，那究竟是從哪里來(lái)的，沒(méi)人知道。

這人案件中，雖然李四、王五從到案到開(kāi)庭，一直都是認(rèn)罪認(rèn)罰的，可是法官還是判處這兩人無(wú)罪了。

四、總結(jié)

對(duì)于鑒定意見(jiàn)，由于涉及到專(zhuān)業(yè)性很強(qiáng)的知識(shí)，大部分情況下，司法機(jī)關(guān)都是采納鑒定意見(jiàn)的結(jié)論，但是鑒定意見(jiàn)也是人做出來(lái)，只要是人就有可能判錯(cuò)，我們沒(méi)有必要迷信權(quán)威，大膽假設(shè)，小心求證，有時(shí)候，說(shuō)不定會(huì)有收獲。

需要指出來(lái)的是，在司法實(shí)務(wù)當(dāng)中，對(duì)一些程序有問(wèn)題，或者鑒定文書(shū)格式有問(wèn)題之類(lèi)的鑒定意見(jiàn)，由于只是合法性有爭(zhēng)議，法官是不會(huì)輕易推翻這些鑒定意見(jiàn)的，法官通常會(huì)給機(jī)關(guān)鑒定人員一個(gè)機(jī)會(huì)，讓他們?nèi)パa(bǔ)正，或者提供一個(gè)合理解釋給法官。如果無(wú)法補(bǔ)正或者無(wú)法提供一個(gè)合理解釋的，法官才有可能推翻這份鑒定意見(jiàn)。

在司法實(shí)務(wù)當(dāng)中，鑒定意見(jiàn)存在違法問(wèn)題，影響到了鑒定意見(jiàn)的結(jié)論的真實(shí)性，那么，就比較容易被法官推翻了，例如送檢的樣品被污染了，或者有掉包的合理嫌疑的，那鑒定意見(jiàn)的結(jié)論的真實(shí)性就大打折扣了，法官分分鐘會(huì)推翻這份鑒定意見(jiàn)。