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很多公司為節省用工成本會使用勞務派遣員工，但是對于被勞務派遣的員工來說，卻存在很多不穩定性。比如接受用工單位破產倒閉，被派遣的員工就會被退回派遣公司，那如果員工被退回且員工正好處于懷孕哺乳期，該員工在此期間未被重新派遣，處于待崗期間，派遣公司需要給其發放工資嗎？

經典案例

2015年3月19日，甲入職A公司，并簽訂了從2015年3月19日至2018年3月18日止3年的勞動合同。之后，甲被派遣至B公司工作。2018年2月22日，B公司因破產將甲退回A公司。勞動合同期滿后因甲已懷孕被延期，2018年4月25日甲生育一子，產假從2018年4月13日至2018年9月2日，雙方勞動合同順延至2019年4月24日甲哺乳期終止。甲產假休完至哺乳期結束期間，A公司未給甲安排其他工作。

勞動合同結束后，A公司與甲未續簽。甲要求A公司支付其2018年9月3日至2019年4月24日的哺乳期工資，A公司認為甲在此期間未工作，無需支付其工資。雙方協商無果，甲提起仲裁，仲裁支持了甲，A公司不服，提起訴訟。

法院認為，甲產假結束后處于哺乳期，雙方勞動合同期限順延至甲哺乳期結束即2019年4月24日，A公司在此期間應安排但未安排甲新的上崗機會，導致甲在哺乳期期間未提供正常勞動，責任在于A公司。A公司應按最低工資標準向甲支付哺乳期的工資。

風險提示

用工單位被依法宣告破產、責令關閉、決定提前解散等情形的，用工單位無法繼續用工，派遣員工被退回派遣公司的，派遣公司不能解除與該員工的勞動合同，需保持原勞動合同條件重新將員工派遣到其他單位，如因客觀原因不能派遣，員工處于待崗狀態的，公司需按照最低工資標準支付員工工資。

公司治理建議

對于被退回的派遣員工，公司應如何處置才能避免被訴訟的風險呢？我們建議：

1、因違紀被退回的員工，派遣公司可解除勞動合同

員工會因各種原因被用工單位退回，有的是法定原因，有的是因員工違紀等，對于違紀被退回的員工，如嚴重違反用工單位規章制度；嚴重失職或營私舞弊，給用工公司造成重大損害；或是在被派遣期間與其他公司建立勞動關系，對工作造成重大影響等情況，派遣公司可以直接與員工解除勞動關系，且無需支付經濟補償金。

2、因約定或合法原因被退回的員工，公司需重新派遣

除上述違紀情形員工被退回外，對于因約定或者情況發生重大變更等情形被退回的，員工被退回后公司不能將其解除。如員工因派遣公司和用工單位之間的勞務派遣合同到期終止不再合作；用工單位被依法宣告破產、吊銷營業執照、責令關閉、撤銷、決定提前解散或者經營期限屆滿不再繼續經營等情形。被退回的員工，派遣公司需重新派遣，派遣時不能降低原勞動合同約定條件，否則員工有權拒絕，且公司還不能解除勞動合同。

3、被退回的員工未被重新派遣期間需發放工資

員工被用工的單位退回的，派遣公司應在員工無工作期間按照當地最低工資標準按月支付工資。除了被用工單位退回待崗的，對于派遣公司因客觀情況使得派遣無法完成而導致員工待崗的，也需要支付工資。另外，對于員工在待崗期間懷孕且勞動合同期限屆滿的，在勞動合同順延期間，派遣公司也應按照最低工資標準向員工支付工資。勞務派遣相關知識，還可閱讀《》【勞動法研293】

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作者介紹

李 慧

股權高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務所

盈科管理委員會 委員

盈科業務指導委員會 委員

盈科公司法律事務部 副主任

上市公司商學院《法律風險》主講導師

工信部中小企業志愿服務專家律師

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格

業務領域：公司設立與投資、公司合規體系建設、股權激勵、股權架構設計、并購與重組、破產清算、商事訴訟等法律事務。

李慧律師，專注于企業法律顧問服務，長期致力于公司法與合規研究，熟悉公司治理結構、內部運營和HR管理事務。

擔任多家教育培訓業、口腔醫療業、物流業、制造業、傳媒業、租賃服務業、住宿餐飲業、軟件與信息技術業、珠寶首飾業……等行業企業常年法律顧問。

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